我國有限合伙人出資義務規(guī)定缺陷之克服

[摘 要] 我國《合伙企業(yè)法》在有限合伙人出資義務方面的規(guī)定存在著一些結(jié)構上的缺陷。立法完善方案可考慮規(guī)定有限合伙人貨幣出資應占其投資總額的比例要求、細化規(guī)定有限合伙人的非貨幣出資、規(guī)定有限合伙人的首付出資比例及出資繳付時間等內(nèi)容。

[關鍵詞] 有限合伙人；出資義務；立法缺陷；完善doi ： 10 . 3969 / j . issn . 1673 - 0194 . 2013 . 10. 016

[中圖分類號] D922.291.9；F276 [文獻標識碼] A [文章編號] 1673 - 0194（2013）10- 0029- 03

法律應當對有限合伙人的出資義務加以重視并積極調(diào)控。實務中有限合伙企業(yè)有限合伙人的出資比例是99%，而普通合伙人的出資比例僅為1%。故出資對有限合伙人而言非常重要，是其在有限合伙企業(yè)中的“立身之本”。雖然“按時足額出資是有限合伙人必須履行的義務，但在實踐中，部分合伙人往往根據(jù)合伙企業(yè)的發(fā)展狀況來決定是否繼續(xù)出資。因此，必須明確有限合伙人出資的具體數(shù)額、比例、期限以及違約責任。”[1]然而經(jīng)過與《公司法》對比研究，筆者發(fā)現(xiàn)《合伙企業(yè)法》在這方面的規(guī)定還是存在著一些結(jié)構上的缺陷，故建議立法者對其加以高度關注和積極完善。

1 現(xiàn)行法律規(guī)定在有限合伙人出資方面存在的缺陷

1.1 貨幣出資規(guī)定的缺陷

現(xiàn)行法律未規(guī)定有限合伙人貨幣出資應占其出資總額的比例要求。有限合伙人的法定出資方式雖不限于貨幣，但不容否認，貨幣是實踐中最受普通合伙人歡迎的出資方式。貨幣出資，即有限合伙人以現(xiàn)金形式出資，特點是價值量準確無爭議，不須作價，簡便易行。我們應以辯證的態(tài)度看待貨幣出資。一方面，不應將貨幣出資萬能化，認定它比其他任何出資方式都要優(yōu)越，因為有些非貨幣財產(chǎn)在特定時間內(nèi)往往有價無市；另一方面，也不應盲目推崇非貨幣財產(chǎn)出資，因為沒有一定的流動資金，只有價值巨大的非貨幣財產(chǎn)，有限合伙根本無法完成最基本的運轉(zhuǎn)。由此不難理解，“無論合伙企業(yè)有多少其他種類的出資，都必須有一定比例的貨幣。”[2]筆者認為對有限合伙人貨幣出資應占其出資總額的比例加以限定是非常必要的。但如對該比例規(guī)定過高，勢必增大設立有限合伙企業(yè)的難度，同時也會在一定程度上造成合伙企業(yè)資金的閑置。因此，有限合伙人貨幣出資應占其出資總額的比例，原則上應以能夠啟動有限合伙企業(yè)初始運營為據(jù)。根據(jù)《公司法》第26條的規(guī)定，有限責任公司全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。這樣的規(guī)定可為《合伙企業(yè)法》修法時所借鑒。

1.2 非貨幣出資規(guī)定的缺陷

（1）現(xiàn)行法律規(guī)定的有限合伙人非貨幣出資的范圍過寬。“新法（即《合伙企業(yè)法》）未對非貨幣出資作出限定，導致非貨幣出資種類的不確定性。”[3]《合伙企業(yè)法》第64條（共2款）規(guī)定：“有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權或者其他財產(chǎn)權利作價出資。有限合伙人不得以勞務出資。”根據(jù)該條規(guī)定，有限合伙人的非貨幣出資方式除了實物、知識產(chǎn)權、土地使用權外，還有“其他財產(chǎn)權利”的概稱。但法律并未列明有關具體要求，使得“其他財產(chǎn)權利”的范圍過于寬泛，商譽、信用等皆包含其中，給實踐操作帶來不便。與之形成對比的是《公司法》較好地處理了相關問題。根據(jù)該法第27條規(guī)定的精神，有限責任公司股東的非貨幣出資財產(chǎn)應當符合3項法律要件，即可用貨幣估價、可依法轉(zhuǎn)讓、不為法律法規(guī)禁止。

（2）現(xiàn)行法律未規(guī)定有限合伙人非貨幣出資的驗資要求。“普通合伙企業(yè)的合伙人由于承擔無限責任，其非貨幣出資不需要驗資，合伙人之間對估價協(xié)商一致即可。但有限合伙人以其出資為限承擔有限責任，對合伙企業(yè)及其債務人來說，有限合伙人的非貨幣出資，必須有客觀準確的估價，需要通過驗資才能確定。”[3]故有學者主張：“有限合伙人的非貨幣出資應由依法設立的驗資機構進行驗資并出具驗資證明，不得高估也不得低估作價。”[4]筆者非常支持這個觀點，因為如果法律對該類出資設置驗資程序，就可以在保障有限合伙人非貨幣出資的真實性與可操作性上發(fā)揮積極作用。《公司法》第29條明確規(guī)定：“股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明。”令人不解的是與《公司法》的鮮明態(tài)度迥然不同，《合伙企業(yè)法》未對合伙人非貨幣出資設置驗資要求，這應予補正。

（3）現(xiàn)行法律未規(guī)定有限合伙人非貨幣出資的差額填補責任。有限合伙人的非貨幣出資財產(chǎn)的作價金額與其實際價值可能在實踐中存在著差異，甚至是很大的差異，這會損害其他正當出資合伙人的合法權益，更增加了與有限合伙企業(yè)進行交易的第三人的市場風險。筆者認為如有限合伙人出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于其作價金額，該有限合伙人就應補足其差額，其他合伙人（后加入的有限合伙人除外）承擔連帶責任。除此之外，該有限合伙人還應對其他合伙人（后加入的有限合伙人除外）承擔違約責任。《合伙企業(yè)法》未對此作出規(guī)定，而《公司法》第31條規(guī)定：“有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。”

1.3 首付比例及繳付時間規(guī)定的缺陷

有限合伙人的出資首付比例及繳付時間應受到規(guī)則限制。否則“在實踐中完全可能發(fā)生當合伙企業(yè)債權債務糾紛發(fā)生時，有限合伙人的出資還未到位的情況下，合伙企業(yè)將無產(chǎn)可償，這對債權人來說是非常不利的。”[5]但與《公司法》的有關規(guī)定相比，“新《合伙企業(yè)法》既未規(guī)定首付比例，也未對有限合伙人出資到位的時間界限作任何強制性規(guī)定，而是交由合伙協(xié)議約定。”[4]筆者認為有關有限合伙人出資首付比例及繳付時間的具體規(guī)定應更多地交由法律而非合伙協(xié)議作出，因為有限合伙中有限合伙人與普通合伙人間的人身信賴較弱，資合性遠勝于人合性。《合伙企業(yè)法》未對有限合伙人出資首付比例及繳付時間做出具體規(guī)定，只在第65條中表示：有限合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應當承擔補繳義務，并對其他合伙人承擔違約責任。而《公司法》第26條第1款規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。”

2 關于有限合伙企業(yè)有限合伙人出資制度的立法完善方案

有限合伙企業(yè)中的普通合伙人應遵守普通合伙企業(yè)關于普通合伙人的出資規(guī)定，有限合伙人應遵守有限責任公司關于股東的出資規(guī)定。“之所以如此，是由于普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，立法者不宜過多干預此類合伙人的出資方式，而應當為普通合伙人預留較大的出資空間；而有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔有限責任，此類合伙人的出資成為此類股東對合伙企業(yè)債務人承擔債務清償責任的資本信用基礎，立法者理應像干預有限責任公司股東出資一樣干預此類合伙人的出資財產(chǎn)。”[6]筆者認為立法者完全可以借鑒《公司法》的有關規(guī)定，完善有限合伙企業(yè)有限合伙人的出資制度。

2.1 規(guī)定有限合伙人貨幣出資應占其投資總額的比例要求

可參照《公司法》規(guī)定對有限合伙人的貨幣出資應占其投資總額比例作出界定。從有限合伙制風投企業(yè)的制度設計上看，有限合伙人的貨幣出資是其他出資方式所不能替代的。同時由于有限合伙企業(yè)的存續(xù)發(fā)展對貨幣的需求量非常大，有限合伙人的貨幣出資要在其出資總額中占到相當?shù)谋壤拍芘c之相適應。參照《公司法》的規(guī)定和有限合伙的發(fā)展實際，筆者認為《合伙企業(yè)法》可在修正時作出如下規(guī)定：有限合伙人的貨幣出資金額不得低于其投資總額的50%。

2.2 細化規(guī)定有限合伙人的非貨幣出資

可根據(jù)《公司法》規(guī)定對有限合伙人的非貨幣出資作出細化設計。為了防止有限合伙人的非貨幣出資范圍過于寬泛，通過借鑒《公司法》第27條，筆者認為《合伙企業(yè)法》第64條可以修正為：“有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資。但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。有限合伙人不得以勞務出資。”為保證有限合伙人非貨幣出資財產(chǎn)作價金額的真實性，通過借鑒《公司法》第29條，筆者認為《合伙企業(yè)法》可以增設這樣的驗資條款：“有限合伙人繳納出資后，必須經(jīng)依法設立的驗資機構驗資并出具證明。”為了彌合有限合伙人非貨幣出資財產(chǎn)的作價金額與實際價值間的差額，通過借鑒《公司法》第31條，筆者認為《合伙企業(yè)法》可以增設這樣的規(guī)定：“有限合伙企業(yè)成立后，發(fā)現(xiàn)作為有限合伙人出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于合伙協(xié)議所定價額的，應當由交付該出資的有限合伙人補足其差額；除后加入的有限合伙人外，該有限合伙企業(yè)的其他合伙人承擔連帶責任。有前款規(guī)定情形的，該有限合伙人應當對除后加入的有限合伙人外的其他合伙人承擔違約責任。”

2.3 規(guī)定有限合伙人的首付出資比例及出資繳付時間

可借鑒《公司法》對有限合伙人的首付出資比例及出資繳付時間作出規(guī)定。“既然有限合伙人出資體現(xiàn)的是一種資本信用，出資何時到位就應該有一個時間界限，否則對債權人不利。”[7]因有限合伙人主要是以其資金作為自己入伙的保證，而實踐中未必每個有限合伙人都能夠做到將其出資一步到位。故筆者認為，對分期出資的有限合伙人，為了證明其基本信用，首付出資額應當占到其出資總額的一定比例以上。為保證分期出資的有限合伙人的首付出資比例及出資到位時間，通過借鑒《公司法》第26條，筆者認為《合伙企業(yè)法》可以增設如下規(guī)定：有限合伙企業(yè)有限合伙人的首次出資額不得低于其出資總額的50%，其余部分由其自該有限合伙企業(yè)成立之日起2年內(nèi)繳足。

主要參考文獻

[1]田燕苗.新合伙企業(yè)法講讀[M].北京：中國工人出版社，人民法院出版社，2006：194.

[2]徐永前.合伙企業(yè)法辭解[M].北京：企業(yè)管理出版社，2008：36.

[3]袁碧華.新《合伙企業(yè)法》有限合伙制度的立法缺陷與克服[J].國際經(jīng)貿(mào)探索，2007（6）：66-70.

[4]田小菊.論有限合伙制度[J].長沙大學學報，2010（3）：64-66.

[5]楊建梅.論我國有限合伙企業(yè)的立法缺陷與完善[J].南昌大學學報：人文社會科學版，2010（z1）：15-17.

[6]劉俊海.論有限合伙制度[C]//王保樹.非公司企業(yè)法制的當代發(fā)展.北京：社會科學文獻出版社，2009：240.

[7]何丹.淺論我國有限合伙制度的不足及其完善[J].海南師范大學學報：社會科學版，2009（4）：167-172.