社會保險(xiǎn)權(quán)的界定、法律救濟(jì)困境及完善

[摘 要] “無救濟(jì)則無權(quán)利”又作“救濟(jì)先于權(quán)利”或“沒有救濟(jì)的權(quán)利不是權(quán)利”。社會保險(xiǎn)權(quán)是我國 《憲法》和《勞動法》賦予勞動者的一項(xiàng)基本權(quán)利。我國《憲法》、《勞動法》、《勞動合同法》和《社會保險(xiǎn)法》等法律法規(guī)都規(guī)定了勞動者的社會保險(xiǎn)權(quán)，但是，上述法律以及《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋對于社會保險(xiǎn)權(quán)如何進(jìn)行有效救濟(jì)卻是語焉不詳，致使社會保險(xiǎn)權(quán)淪為紙面上的權(quán)利。本文對社會保險(xiǎn)權(quán)的性質(zhì)、法律救濟(jì)困境進(jìn)行了分析，提出社會保險(xiǎn)權(quán)法律救濟(jì)制度建設(shè)思路。

[關(guān)鍵詞] 社會保險(xiǎn)權(quán)； 生存權(quán)； 社會權(quán)； 法律救濟(jì)

doi ： 10 . 3969 / j . issn . 1673 - 0194 . 2013 . 23. 054

[中圖分類號] D922.182.3 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A [文章編號] 1673 - 0194（2013）23- 0092- 02

1 社會保險(xiǎn)權(quán)的界定

社會保險(xiǎn)權(quán)又稱為勞動保險(xiǎn)權(quán)或社會福利保險(xiǎn)權(quán)，是指勞動者由于年老、疾病、失業(yè)、傷殘、生育等原因失去勞動能力或勞動機(jī)會因而沒有正常的勞動收入來源時(shí)，通過國家社會保險(xiǎn)制度獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利。①這種界定體現(xiàn)了社會保險(xiǎn)權(quán)的基本內(nèi)容，已經(jīng)被國際社會普遍接受。社會保險(xiǎn)權(quán)是社會保障權(quán)的核心組成部分，是一項(xiàng)基本人權(quán)，以保障生存權(quán)為基礎(chǔ)。社會保險(xiǎn)權(quán)的基本內(nèi)容在我國《憲法》第45條第1款的規(guī)定中得到確認(rèn)。

社會保險(xiǎn)權(quán)同時(shí)還是一種社會權(quán)。“公民在遭遇社會風(fēng)險(xiǎn)（年老、傷害、疾病、失業(yè)、生育等）時(shí)，可以請求國家和社會提供物質(zhì)幫助，以確保每一個(gè)公民有尊嚴(yán)地、體面地生活，共享社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的成果。”② 這種界定更加具有前瞻性，體現(xiàn)了社會保險(xiǎn)權(quán)的一種發(fā)展趨勢，體現(xiàn)了社會安全和社會公正的理念。

上述兩種界定都是基于“公民—國家”關(guān)系的角度進(jìn)行的。但是，這兩種界定缺乏強(qiáng)有力的部門法律制度作為支撐。

從現(xiàn)實(shí)和司法實(shí)務(wù)的角度來看，社會保險(xiǎn)權(quán)更多的是勞動法意義上的一種權(quán)利，屬于勞動爭議范疇，是勞動者為實(shí)現(xiàn)自身社會保險(xiǎn)利益而享有的一種社會保障權(quán)。現(xiàn)實(shí)中的社會保險(xiǎn)權(quán)是基于“勞動者—用人單位”的權(quán)利體系。在社會保險(xiǎn)涵蓋范圍僅僅局限于勞動者與用人單位之間的情況下，對于農(nóng)村居民和沒有就業(yè)的城市居民來說，社會保險(xiǎn)權(quán)因?yàn)闆]有救濟(jì)途徑而成為紙上的權(quán)利。雖然中國目前已經(jīng)針對農(nóng)村居民和城市居民初步建立了社會保險(xiǎn)制度，但是，整個(gè)國家的社會保險(xiǎn)制度總體上不平衡，社會保險(xiǎn)制度欠缺公平性，尤其是農(nóng)村居民的社會保險(xiǎn)，無論是社會保險(xiǎn)的保障范圍，還是保障力度等方面，都距離憲法上的社會保險(xiǎn)權(quán)還有一定的距離。

從發(fā)展趨勢來看，2011年7月1日，《社會保險(xiǎn)法》正式頒布實(shí)施，社會保險(xiǎn)法正逐步從勞動法中脫離出來，回歸社會法的本質(zhì)。社會保險(xiǎn)權(quán)的義務(wù)主體是國家，是國家對全體公民而不僅僅是對有工作單位的勞動者承擔(dān)的國家責(zé)任。

2 社會保險(xiǎn)權(quán)的法律救濟(jì)困境

為了更好地說明勞動者社會保險(xiǎn)權(quán)的法律救濟(jì)困境，筆者舉例加以說明。

甲農(nóng)民工系男性，應(yīng)聘到乙事業(yè)單位從事燒鍋爐工作，乙單位自用工之日起就一直沒有為其繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)。乙單位辭退甲時(shí)，甲在乙單位工作合計(jì)25年，已經(jīng)年滿63周歲。甲向勞動爭議仲裁委員會提起仲裁，要求賠償社會保險(xiǎn)各項(xiàng)損失。這樣的案例在目前的中國具有典型性和普遍性。

在實(shí)務(wù)中，勞動爭議仲裁委員會一般會以主體不適格為理由不予受理。按照我國《勞動法》的規(guī)定，適格勞動者的年齡為，年滿16周歲至法定退休年齡。根據(jù)《勞動合同法實(shí)施條例》第二十一條的規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止③。即男60周歲，女55周歲時(shí)，勞動合同終止。

勞動者收到勞動爭議仲裁委員會不予受理的通知書后，通常到法院提起訴訟，法院受理后，乙單位通常以超過仲裁申請期限為由進(jìn)行抗辯。根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條的規(guī)定，勞動爭議申請仲裁的時(shí)效期間為一年。而現(xiàn)在甲應(yīng)在勞動關(guān)系終止后的一年時(shí)間內(nèi)即在61周歲前申請仲裁，現(xiàn)在甲已經(jīng)63周歲，已經(jīng)超過了仲裁時(shí)效。實(shí)務(wù)中，法院一般會通過調(diào)解結(jié)案或者駁回甲的訴訟請求。

這樣的處理結(jié)果，從法律規(guī)范適用的結(jié)果來看，并不存在大的問題，但是，從社會保險(xiǎn)權(quán)法律救濟(jì)的角度看，卻存在著極大的問題。

（1） 上述案例中，在長達(dá)25年的時(shí)間里，作為強(qiáng)制性的社會保險(xiǎn)制度，其對于個(gè)體的勞動者而言，最終實(shí)際上是失效的。在社會保險(xiǎn)權(quán)法律救濟(jì)制度中，國家和政府的監(jiān)管責(zé)任缺位明顯。雖然勞動者在造成無法得到社會保險(xiǎn)救濟(jì)方面也存在著一定的過錯(cuò)，例如，勞動者個(gè)人也需要繳納一定數(shù)額的社會保險(xiǎn)費(fèi)，在自身社會保險(xiǎn)權(quán)救濟(jì)方面沒有及時(shí)主張權(quán)利等，但是，從社會保險(xiǎn)權(quán)的社會權(quán)本質(zhì)來看，用人單位是用工主體，應(yīng)承擔(dān)社會保險(xiǎn)法上的主要法律責(zé)任，政府應(yīng)承擔(dān)監(jiān)管不到位的責(zé)任。

（2） 社會保險(xiǎn)權(quán)的仲裁或者訴訟時(shí)效不應(yīng)直接按照勞動爭議的仲裁或者訴訟時(shí)效來進(jìn)行簡單處理。因?yàn)椋瑢ι鐣ｋU(xiǎn)權(quán)的侵害，不僅僅造成了勞動者個(gè)人損失，而是造成了全體社會成員的損失。社會保險(xiǎn)權(quán)法律救濟(jì)的本質(zhì)應(yīng)定位在公法層面，而不能將其定位在私法層面，即國家應(yīng)在社會保障方面承擔(dān)更多的義務(wù)和責(zé)任。因此，筆者建議，可以借鑒稅法制度中關(guān)于偷稅、抗稅、騙稅的無限追繳制度，如果投保人無正當(dāng)理由不繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)或拖欠社會保險(xiǎn)費(fèi)，社會保險(xiǎn)征繳機(jī)構(gòu)可以無限追繳。退一步來說，如果定位在私法層面，也應(yīng)借鑒民法侵權(quán)的時(shí)效理論，侵權(quán)行為一直處于持續(xù)狀態(tài)中，應(yīng)自侵權(quán)行為終了之時(shí)來計(jì)算仲裁時(shí)效。

（3） 從勞動者維權(quán)的角度來看，社會保險(xiǎn)權(quán)的法律救濟(jì)不僅僅是勞動者個(gè)人的維權(quán)問題，國家和政府都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)更多的監(jiān)管責(zé)任。從我國現(xiàn)有的法律規(guī)定來看，法律更多地將社會保險(xiǎn)權(quán)維權(quán)的重任交給了勞動者個(gè)人來承擔(dān)。而在勞動者與用人單位的現(xiàn)實(shí)對抗、博弈過程中，在中國工會維權(quán)職能明顯偏弱的現(xiàn)實(shí)情境下，勞動者個(gè)人維權(quán)明顯處于劣勢。

3 社會保險(xiǎn)權(quán)法律救濟(jì)制度的完善

3.1 建立行政執(zhí)法與勞動爭議處理的銜接機(jī)制

根據(jù)《社會保險(xiǎn)法》第八十三條的規(guī)定，社會保險(xiǎn)爭議的救濟(jì)途徑有二。

針對勞動者④與所在用人單位發(fā)生社會保險(xiǎn)爭議，可以選擇或者并用兩種救濟(jì)措施。一是將其納入勞動爭議處理機(jī)制進(jìn)行救濟(jì)，按照“調(diào)解、仲裁和訴訟”、“一調(diào)一裁兩審”、“先裁后審”的處理原則和程序進(jìn)行救濟(jì)。二是采用行政手段進(jìn)行救濟(jì)，用人單位侵害勞動者社會保險(xiǎn)權(quán)益的，勞動者可以要求社會保險(xiǎn)行政部門或者社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)依法處理，社會保險(xiǎn)行政部門或者社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)依法進(jìn)行行政執(zhí)法。

行政執(zhí)法與勞動爭議處理如何銜接，需要在立法上進(jìn)一步明確。從法律條文所傳達(dá)出的意圖來看，勞動者對勞動爭議和行政處理具有選擇權(quán)。筆者建議，針對用人單位侵害勞動者社會保險(xiǎn)權(quán)益的行為，行政處理在程序上應(yīng)具有優(yōu)先性，勞動者如果對行政處理決定不服，可以提起行政復(fù)議和行政訴訟，以保持司法的最終裁決性。因?yàn)樯鐣ｋU(xiǎn)行政部門或者社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)具體參與社會保險(xiǎn)設(shè)定條件、享受社會保險(xiǎn)待遇條件等事項(xiàng)，具有一定的專業(yè)性，行政處理程序優(yōu)先可以有效維護(hù)勞動者的社會保險(xiǎn)利益，如果勞動者對處理決定不服，再行提起訴訟。

實(shí)務(wù)中，勞動者在采用勞動爭議處理機(jī)制進(jìn)行救濟(jì)時(shí)，因?yàn)橹俨脵C(jī)構(gòu)和法院對社會保險(xiǎn)相關(guān)爭議事項(xiàng)中的事實(shí)問題并不是非常清楚，因此，仍然需要社會保險(xiǎn)行政部門或者社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)進(jìn)行配合，為查清案件事實(shí)，建議在勞動爭議仲裁或者訴訟中，建立勞動爭議仲裁、訴訟機(jī)構(gòu)與社會保險(xiǎn)行政部門或者社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)的銜接配合機(jī)制。

3.2 社會保險(xiǎn)權(quán)法律救濟(jì)制度的發(fā)展趨勢

針對勞動者、用人單位與社會保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)和社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)之間發(fā)生的社會保險(xiǎn)爭議，按照“行政復(fù)議—行政訴訟”的處理原則和程序進(jìn)行救濟(jì)。

社會保險(xiǎn)制度的重要特征之一便是強(qiáng)制性，從理論上來說，對于社會保險(xiǎn)的全部投保人來說，都應(yīng)當(dāng)是強(qiáng)制性的。絕對一點(diǎn)來說，作為投保人的全體公民、社會組織，都應(yīng)當(dāng)受到強(qiáng)制性的社會保險(xiǎn)制度的約束。而事實(shí)上并非如此。《社會保險(xiǎn)法》規(guī)定的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)五大險(xiǎn)種，對存在勞動關(guān)系的職工來說，社會保險(xiǎn)是強(qiáng)制性的。而對于無雇工的個(gè)體工商戶、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員，基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)并非強(qiáng)制的，而是自愿的。隨著經(jīng)濟(jì)社會的逐步發(fā)展，社會保險(xiǎn)的覆蓋面逐步擴(kuò)大，社會保險(xiǎn)權(quán)的法律救濟(jì)應(yīng)主要采取公法救濟(jì)手段，即將“行政復(fù)議—行政訴訟”的處理原則和程序作為主要救濟(jì)途徑，使社會保險(xiǎn)權(quán)最終回歸其社會權(quán)的本質(zhì)屬性。

主要參考文獻(xiàn)

[1] 張姝. 構(gòu)建社會保障權(quán)法律救濟(jì)制度[J]. 長白學(xué)刊，2007（4）.

[2] 常凱. 論社會保險(xiǎn)權(quán)[J]. 工會理論與實(shí)踐，2002（3）.

[3] 周長征. 勞動法原理[M]. 北京：科學(xué)出版社，2004.

[4] 鄭功成. 中國社會福利的現(xiàn)狀與發(fā)展取向[J]. 中國人民大學(xué)學(xué)報(bào)，2013（2）.

[5] 李志明. 社會保險(xiǎn)權(quán)的歷史發(fā)展：從工業(yè)公民資格到社會公民資格[J]. 社會學(xué)研究，2012（4）.

[6] 楊思斌. 中國工會參與社會保障制度建設(shè)所面臨的挑戰(zhàn)及應(yīng)對[J]. 廣東社會科學(xué)，2011（6）.

[7] 鄭尚元. 公務(wù)員社會保險(xiǎn)制度建立之考量與立法進(jìn)路分析[J]. 溫州大學(xué)學(xué)報(bào)：社會科學(xué)版，2011（5）.

[8] 楊方方. 中國社會保險(xiǎn)中的政府責(zé)任[J]. 中國軟科學(xué)，2005（12）.