論企業集團關聯交易的法律規制

摘要：關聯交易獨特的法律性質導致了其利弊共存的后果，我國規范企業集團關聯交易的制度上存在不足，應予以完善。

關鍵詞：關聯企業；企業集團；關聯交易

一、企業集團與關聯交易的概述

企業集團是兩個以上具有獨立法律地位的企業，以資本和協議等主要連接紐帶而形成的具有控制關系的一種穩定的組織體。企業集團具有如下法律特征：（1）地位的非法人性，沒有作為企業法人的權利能力和行為能力，它的行為是由其成員完成的；（2）結構的多層次性，可分為核心企業、緊密層、半緊密層、松散層這四個層次①；（3）管理的統一性，包括戰略性問題的統一管理或人、財、物、產、供、銷的集中操作。

關聯交易是關聯方之間進行的，包括直接或間接的權益轉移，且并不一定附帶義務的交易行為。關聯交易的法律特征有：（1）主體之間的關聯性，主要體現為因股權或契約等原因導致的經濟聯系；（2）主體之間地位不平等②，交易雙方因存在信息和控制力上的差別而實際處于非平等博弈的地位；（3）存在內部人利益沖突，關聯事項決策者面臨雙重利益選擇：超越公司利益以實現自身利益或履行對公司的忠實義務；（4）存在非公允的風險，有可能損害公司、債權人以及中小股東的利益。

關聯交易既不是純粹的市場交易，也不屬于公司內部行為，而是介于二者之間的一種交易行為，具有二重性。這種特殊的法律性質決定了其利弊共存的后果：一方面它有助于提高公司的交易效率、節省交易成本，另一方面又存在侵害公司以及利益相關者的風險。③因此，各國在認可關聯交易的同時，大多通過法律對其進行必要的規制，以最大限度地消除其不利影響、發揮其積極價值。

二、加強我國關聯交易法律規制的必要性

1、我國企業集團關聯交易的表現形式

根據性質，關聯交易可以分為經營活動中的關聯交易和資產重組中的關聯交易，前者屬于廣義上的關聯交易，后者則具有鮮明的中國特色。

在經營活動中，關聯交易主要表現為：（1）關聯購銷，通過將產品高價銷售給控股的集團，并將銷售收入掛入應收賬款（不支付現金），從而達到虛增利潤的目的；（2）轉嫁費用，即服務項目引起的資金往來，將費用在與上市公司剝離的服務性企業間分攤，這些費用涵蓋了醫療、飲食、教育、住房、廣告等；（3）資產租賃，上市公司與其集團公司之間普遍存在著資產租賃關系，客體包括土地使用權，商標等無形資產，廠房、設備等固定資產；（4）資金占用，關聯企業之間巨額資金拆借，若缺乏相應的保護貸出資金安全程序和措施，則蘊涵很大的安全隱患；（5）信用擔保，企業集團成員公司在控制股東的支配下，違背自身的真實意愿被迫為其關聯方提供擔保。

在資產重組中，關聯交易主要表現為：（1）資產轉讓和置換，如通過由控股的集團公司收購上市公司的劣質資產，或由上市公司低價收購集團公司的優質資產，或者把上市公司的劣質資產同集團公司的優質資產進行置換等，往往成為虧損上市公司扭虧為盈的重要手段；（2）托管經營和承包經營，所托管上市公司資產一般質量較差或者自身無力經營，通過托管和承包上市公司能獲得比較穩定的托管和承包收人；（3）合作經營，通常的形式是上市公司與關聯公司就某一項目聯臺出資，并按事先確定的比例分配收益；（4）相互持股，兩個或若干個公司相互持有對方公司的股份，這會產生資本相互抵消、產生虛假資本、股份壟斷及經營透明度不高的缺點。

2、 我國企業集團非公允關聯交易產生的原因

公開披露的中國上市公司關聯交易顯示了形式繁多、關系錯綜復雜、市場透明度較低的特點，究其原因，有以下幾點：（1）國情背景，我國經濟存在政府干預和市場調節的雙軌制，如行業主管部門在國有企業股份制改造中成為其控股公司，并利用超市場的支配力量對公司關聯交易作出安排，行政色彩的影響力深厚；（2）經濟原因，企業一方面通過轉移定價隱藏其所得利潤，另一方面通過關聯交易將利潤轉移到低稅率國家或地區，以此來獲取利潤、逃避稅收、規避金融風險；（3）法律原因，我國對關聯交易的相關規定位階低且散亂、籠統、缺乏可操作性；（4）監管不力，監管部門人才缺乏、處罰力度低，關聯交易所帶來的巨額利潤往往令違規者有恃無恐；（5）道德原因，中介機構如會計師事務所、律師事務所等，其對信息披露的審核運作亟待規范。

三、 我國企業集團關聯交易行為法律規制的完善

1、 對于企業關聯程度的控制

從源頭上控制企業的關聯程度，能到防止和減緩關聯交易弊端的作用。具體做法如下：（1）對公司結合的控制，即從競爭的角度，防止企業或公司獲得市場壟斷地位，如我國《反壟斷法》對經營者集中的控制；（2）限制企業相互持股和持股比例，在絕對控股情況下應當禁止逆向持股，在相對控股情況下，應加強對小股東和債權人的保護；（3）擬控制企業（公司）的通知義務，如我國證券法規定的，若合法收購的上市公司股份達到百分之五，則應當在三天之內向證監會提出書面報告，并通知該上市公司；（4）限制董事或企業人員兼任，防止多數公司根據統一的意志進行活動，從而消滅或者削弱競爭。

2、關聯企業之間的連帶責任

控股股東補償制度是給予關聯企業債權人的一項法律救濟措施。如果控制公司操縱從屬公司，直接或間接使其進行不符合營業常規或者其他不利于從屬公司利益的經營活動，則損害了從屬公司的利益，進而損害了從屬公司少數股東和債權人的利益。因此，控制公司應當主動補償從屬公司所受的利益損失，未補償的應當承擔損害賠償責任。同時，賦予股東和債權人以代位請求權，以避免由于從屬公司未及時向控制公司主張權利而導致的利益受損。此外，還應當使控制公司的負責人對這一賠償責任承擔連帶責任。

3、關聯企業的報表合并

關聯企業合并報表制度以企業集團作為一個會計主體，使之具有法律強制力，要求企業集團反映其整體的財務和經營狀況，抵消集團內部會計事項對企業合并會計報表的影響，令政府和投資者得以掌握企業間真實的關聯關系，從而形成對關聯企業和關聯交易的一種必要和有效的控制。

4、對從屬企業向控制企業上交盈余的控制

在關聯企業中，從屬企業往往有義務向控制企業上交盈余，使得從屬企業的經營和少數股東和債僅人的利益缺乏保障。為了健全從屬企業的財務和信用，我國可以借鑒德國《股份法》（1965年）就盈余公積金和盈余上繳所作的控制規定，其中包括上繳年份、份額比例、資金用途、公示公告等。

5、對關聯交易的控制

對關聯交易的規則應遵循以下原則：（1）控股股東的誠信義務原則；（2）信息披露原則；（3）保護中小股東、債權人利益原則。具體的規制建議如下。

（1）股東表決權排除制度，當公司股東、董事與股東（大）會或董事會表決的議案存在關聯關系時，這些股東或董事及其代理人不能以所持表決權參與表決，如若違反，利害關系人可以依法定程序否定或撤銷相關決議。

（2）股東就資本多數決濫用應享有訴訟提起權，我國《公司法》就股東派生訴訟制度的規定比較原則，應予以細化，將起訴股東的利益與公司通過訴訟獲得利益兼顧，從而激發股東為公司整體利益而訴訟的積極性。

（3）控股股東債權劣后受償制度，又稱債權衡平居次原則，即如果控制公司指使從屬公司為不公允關聯交易，則控制公司對從屬公司所享有的債權在其對從屬公司應負擔損害賠償范圍內不得主張抵消；在從屬公司破產或清算時，控制公司所享有的債權應當次于從屬公司其他債權人受清償。其立法理由在于：“控制企業債權次于其他債權受償是防止控制企業轉移從屬公司利潤及資產，損害其他債權人利益的有效措施”。④

（4）獨立董事制度，即該董事不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行客觀判斷的重要關系。我國立法肯定了獨立董事在關聯交易中的地位、職權與作用，但對其職權僅僅限于獨立董事就重大關聯交易發表獨立意見，⑤筆者認為此項單一職權不能有效的阻止企業集團內部非公允關聯交易的發生，立法還有必要進一步加強其職權與作用。

（5）信息披露制度，上市公司應對關聯交易信息予以充分的披露，提高關聯交易的透明度，讓公眾投資者對關聯交易是否公平、公正作出判斷。

（6）強化中介機構在企業集團關聯交易中的責任，我國目前的立法過于概括抽象，建議就中介機構對公司債權人的誠信義務、免責事由等內容做出進一步的明確。

（7）刺破公司面紗制度，公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

6、對轉讓定價的控制

轉讓定價指關聯公司之間相互提供產品、勞務或財產而進行的內部交易價格，不受市場供求關系的影響，往往被作為企業集團內部經營管理和規避稅收及損害少數股東和債權人、第三者和社會公眾的利益的途徑。筆者認為轉讓定價的控制可以擴大到對少數股東、債權人、第三人及有關人員的利益保護上。當關聯企業之間有不公平交易、強制交易等不當關聯交易時，少數股東、債權人、第三人等可以要求關聯企業對不當關聯交易進行價格調整或并據此進行損失賠償。

總之，關聯交易是一柄雙刃劍，它能使企業受惠，也可能傷及無辜。我們對此所采取的態度不應該是完全否定它，而是應當通過合理的法律規定，將不利因素限制在最小的范圍，而讓其繼續發揮優勢，以促進企業的成長和社會經濟的健康發展。（作者單位：上海對外貿易學院）

注解：

①參見國家體改委在1989年印發的《企業集團組織與管理座談紀要》.

②賴華子、陳奇偉：論關聯交易的法律性質及監管規則.求索，2009（11）.

③王林清， 顧東偉：新公司法實施以來熱點問題適用研究，人民法院出版社2009年版.

④吳越：企業集團法理研究，法律出版社2003年版，第297頁.

⑤李建偉：關聯交易的法律規制，法律出版社2007年版，第361頁.