外資股權并購中股權轉讓合同未經審批之效力探析

摘要：本文關注近年來商事領域中外資并購這一熱點問題，結合實際對于外資并購環節中訂立的股權轉讓合同未經審批的效力進行分析、探究。文章借學界兩種呼聲較高的觀點分別闡述作者對于這類合同的效力認識，通過大量的法律法規以及司法解釋的引用、比對以及對合同效力的法理論述，最終形成作者對該問題的兩種結論。

關鍵詞：外資并購；股權轉讓合同；合同效力

2006年8月8日商務部等六部委以“2006年第10號令”聯合公布了《關于外國投資者并購境內企業的規定》（以下簡稱《并購規定》）。該規定對外國投資者針對境內企業的并購行為進行了規范，使得有關外資并購的法律規范更加完整清晰，具有更強的操作性。

但是，該《并購規定》在起股權轉讓效力上設定的并不如《中華人民共和國中外合資經營企業法》中的那么明確，從而造成了實務中的誤解，筆者就碰到過類似事件?，F筆者從該合同效力的兩種可能性出發，探討其效力。

一、 股權轉讓合同經簽訂成立并生效

依照《并購規定》第六條規定：“外國投資者并購境內企業設立外商投資企業，應依照本規定經審批機關批準，向登記管理機關辦理變更登記或設立登記?！?外國投資者通過并購境內企業而設立外商投資企業的，均應經過審批機關（指商務部或省級商務主管部門）批準，且投資者應當向審批機關報送包括外資并購合同在內的申請文件。但是，這樣的審批是否是轉讓合同的生效要件則需要細細斟酌。……