我國上市公司獨(dú)立董事制度研究

摘要：我們?cè)诔浞挚隙í?dú)立董事制度的引入對(duì)我國上市公司的發(fā)展和規(guī)范運(yùn)作起到一定積極作用的同時(shí)，也應(yīng)該清醒地看到，獨(dú)立董事制度在我國畢竟還屬于新生事物，在具體運(yùn)行操作時(shí)并末取得預(yù)期的效果。本文主要就我國公司治理結(jié)構(gòu)中獨(dú)立董事制度進(jìn)行分析探討。

關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事；現(xiàn)狀分析；作用；完善措施

一、獨(dú)立董事的概念與產(chǎn)生背景

根據(jù)證監(jiān)會(huì)的《指導(dǎo)意見》并結(jié)合英美公司法中獨(dú)立董事的定義，上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的財(cái)產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系與社會(huì)關(guān)系的董事。西方國家尤其是美國各大公眾公司的股權(quán)越來越分散，董事會(huì)逐漸被以CEO為首的經(jīng)理人員控制，內(nèi)部人控制問題日益嚴(yán)重，人們開始從理論上普遍懷疑現(xiàn)有制度安排下的董事會(huì)運(yùn)作的獨(dú)立性、公正性、透明性和客觀性。繼而引發(fā)了對(duì)董事會(huì)職能、結(jié)構(gòu)和效率的深入研究。

二、獨(dú)立董事制度的作用

由于我國上市公司中的控股股東絕大多數(shù)是國有投資主體或國有企業(yè)，而國家作為所有者對(duì)其選擇的經(jīng)營管理者監(jiān)督存在著不足，因而國有投資主體的代表實(shí)際上是另一種意義上的內(nèi)部人。由此，我們?cè)谏鲜泄局幸氇?dú)立董事，它的功能和使命的定位應(yīng)該是：改善董事會(huì)的結(jié)構(gòu)和存在質(zhì)量和公司法人治理結(jié)構(gòu)，減少內(nèi)部人控制，強(qiáng)化對(duì)內(nèi)部董事及經(jīng)理層的約束和監(jiān)督機(jī)制，保護(hù)中小股東及利益相關(guān)者利益，從而增強(qiáng)企業(yè)的長期可持續(xù)發(fā)展能力，提高上市公司信任度，促進(jìn)上市公司規(guī)范運(yùn)作。獨(dú)立董事在我國上市公司治理中至少可以發(fā)揮以下幾方面的作用。

（一） 提高董事會(huì)對(duì)股份公司的決策職能和公司的專業(yè)化運(yùn)作水平

董事會(huì)成員中引入一定數(shù)量的獨(dú)立董事，可以為董事會(huì)帶來公正、客觀的意見和觀點(diǎn)，并在執(zhí)行董事會(huì)決策與公司利益發(fā)生沖突時(shí)，從獨(dú)立的角度幫助公司進(jìn)行決策。大多數(shù)公司要求獨(dú)立董事必須具有企業(yè)管理與商業(yè)運(yùn)作的背景，掌握現(xiàn)代理論與方法，勤于思考，敢與直抒己見，并具有董事會(huì)工作的經(jīng)驗(yàn)。獨(dú)立董事以其具有的專業(yè)技術(shù)水平，經(jīng)營管理經(jīng)驗(yàn)和良好的執(zhí)業(yè)道德，為公司發(fā)展提供有建設(shè)性的建議，為董事會(huì)的決策提供參考意見，從而有利于公司提高決策水平和經(jīng)營績效。

（二）增強(qiáng)董事會(huì)對(duì)公司經(jīng)營管理的監(jiān)督職能

由于我國還處在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初期，公司的內(nèi)部治理與控制都不很完善。相當(dāng)一部分由上級(jí)行政主管部門或投資機(jī)構(gòu)推薦委派的董事，只代表其出資方的利益，沒有體現(xiàn)股份公司“股東利益最大化”的基本特征。公司經(jīng)營者集決策、經(jīng)營大權(quán)于一身，股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)失去了對(duì)股份公司經(jīng)營管理的有效監(jiān)督，從而導(dǎo)致了企業(yè)經(jīng)營的各種違規(guī)行為，嚴(yán)重?fù)p害了廣大投資者的合法權(quán)益。因此建立獨(dú)立董事制度，可以通過獨(dú)立董事的獨(dú)立性和責(zé)任心對(duì)公司經(jīng)營者進(jìn)行有效的監(jiān)督和控制，從而使公司董事會(huì)制度更加完善。

（三）有利于股份有限公司兩權(quán)分離和完善法人治理機(jī)制

公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心，科學(xué)的公司法人治理結(jié)構(gòu)，應(yīng)該是一種由公司股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)之間的“權(quán)力―制衡”關(guān)系的制度安排。他通過對(duì)公司決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)的機(jī)構(gòu)及其職責(zé)設(shè)置，建立起公司權(quán)力機(jī)構(gòu)之間的制衡關(guān)系。獨(dú)立董事制度的確立，改變了股份公司董事會(huì)成員的利益結(jié)構(gòu)，彌補(bǔ)了國有資產(chǎn)管理部門、投資機(jī)構(gòu)推薦或委派董事的缺陷和不足，使董事會(huì)決策職能被大股東控制的現(xiàn)象得以有效的制衡；獨(dú)立董事依照法律規(guī)定享有代表全體股東行使對(duì)公司經(jīng)營管理的決策權(quán)和監(jiān)督權(quán)，這從法律制度、組織機(jī)構(gòu)兩個(gè)方面保證了股份公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。

三、我國獨(dú)立董事制度現(xiàn)狀及存在問題

（一）獨(dú)立董事獨(dú)立性不強(qiáng)

由于我國的獨(dú)立董事是由董事會(huì)提名，并由股東會(huì)選舉產(chǎn)生的，控股股東完全可以利用自己手中的股權(quán)優(yōu)勢(shì)操縱獨(dú)立董事的選任，選擇自己熟悉的人進(jìn)入董事會(huì)，因此獨(dú)立董事的獨(dú)立性很難得到保證，淪為人情董事便在所難免。此外我國擔(dān)任獨(dú)立董事的人大多數(shù)是經(jīng)濟(jì)管理方面的專家學(xué)者，這些人雖然具有較高的經(jīng)濟(jì)財(cái)務(wù)方面的理論水平，但是對(duì)于公司運(yùn)作過程中的實(shí)際情況并不如董事，經(jīng)理等企業(yè)家那樣熟悉和具有高度的敏感性。

（二）獨(dú)立董事的組織機(jī)構(gòu)不健全

獨(dú)立董事的作用要得到正常發(fā)揮有待于其組織機(jī)構(gòu)的完善，特別是董事會(huì)下設(shè)的審計(jì)委員會(huì)，提名委員會(huì)和薪酬委員會(huì)。在英國的上市公司中，這三個(gè)機(jī)構(gòu)是董事會(huì)的必設(shè)機(jī)構(gòu)，并且全部或大部分由獨(dú)立董事組成，他們是獨(dú)立董事發(fā)揮作用的基本條件。而在我國這些機(jī)構(gòu)并非董事會(huì)中的必設(shè)機(jī)構(gòu)，是否設(shè)立由公司自主決定，在沒有這些配套機(jī)構(gòu)做保證的情況下，獨(dú)立董事的作用是很難得到發(fā)揮的。

（三）獨(dú)立董事的實(shí)際地位低下

獨(dú)立董事雖然也是董事，但是與公司控股股東和普通董事經(jīng)理等高層人員相比畢竟還是外來人員，因此其本身在身份上就受到一定的排斥，再加上法律上對(duì)于獨(dú)立董事行使權(quán)利的保護(hù)不夠，實(shí)踐中獨(dú)立董事在行使權(quán)利時(shí)往往受到眾多阻饒，這樣的情況長期存在獨(dú)立董事行使權(quán)利的積極性就不會(huì)很高。

四、完善我國獨(dú)立董事制度的建議

（一）進(jìn)行股權(quán)改革，創(chuàng)造獨(dú)立董事制度發(fā)揮功能的股權(quán)結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)。英美國家公司獨(dú)立董事制度的建立與其相對(duì)分散的股權(quán)結(jié)構(gòu)有著直接的關(guān)系。而我國上市公司的股權(quán)高度集中，大部分上市公司為大股東控股，“一股獨(dú)大”現(xiàn)象非常普遍。高度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)，導(dǎo)致控股股東有絕對(duì)的力量來控制董事會(huì)和經(jīng)理層。

（二）建立健全獨(dú)立董事制度的法律法規(guī)，將獨(dú)立董事制度的改革和完善納入公司治理結(jié)構(gòu)的整個(gè)框架之中。鑒于此，可以借鑒國外的作法，通過立法的形式對(duì)獨(dú)立董事的形成、權(quán)利義務(wù)、責(zé)任等做出明確界定，使獨(dú)立董事制度法制化、規(guī)范化。

（三）完善獨(dú)立董事制度的選任機(jī)制、激勵(lì)約束機(jī)制。獨(dú)立董事選任機(jī)制的合理設(shè)計(jì)，是保障獨(dú)立董事獨(dú)立性的前提條件。但從獨(dú)立董事制度實(shí)施以來，獨(dú)立董事的選任環(huán)節(jié)存在問題，主要表現(xiàn)在獨(dú)立董事的提名缺乏公正性。我國現(xiàn)在的上市公司一般都參照中國證監(jiān)會(huì)的《指導(dǎo)意見》的程序來提名獨(dú)立董事的，但根據(jù)該程序產(chǎn)生的獨(dú)立董事在行使監(jiān)督職能時(shí)難免會(huì)代表大股東的利益，很難保證獨(dú)立董事的“獨(dú)立性”。

五、結(jié)語

公司治理結(jié)構(gòu)的有效性取決于制度安排的科學(xué)性，學(xué)習(xí)和借鑒國外獨(dú)立董事制度方面的經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國的實(shí)際情況進(jìn)行制度創(chuàng)新，將會(huì)有利于我國公司治理結(jié)構(gòu)的完善和有效運(yùn)行，從而規(guī)范我國上市公司治理，提高公司治理水平。同時(shí)，又要看到獨(dú)立董事制度像其他的法律制度一樣，其價(jià)值是有限的，不能賦予其太大的社會(huì)責(zé)任。獨(dú)立董事制度不能解決上市公司所有的治理問題，公司治理是一項(xiàng)復(fù)雜的系統(tǒng)工程，要完善我國上市公司治理結(jié)構(gòu)，提高上市公司治理水平，一方面要進(jìn)一步完善獨(dú)立董事制度，充分發(fā)揮其應(yīng)有的作用；另一方面要進(jìn)行股權(quán)改革，完善與獨(dú)立董事有關(guān)的配套問題，從根本上解決我國上市公司“內(nèi)部人控制”等治理問題。（作者單位：云南師范大學(xué)）

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