也談動漫卡通形象現狀的保護

摘要：近年來，我國的動漫產業取得了蓬勃發展，但是動漫卡通形象的侵權行為日益增多，為此，應該不斷的進行法律規制的完善，借鑒域外的司法經驗，只有這樣，才能對動漫卡通形象采取更好的法律保護，保證我國動漫產業的繁榮有序發展。

關鍵詞：動漫卡通形象；商品化權；知識產權

一、中國對動漫卡通形象保護現狀及存在的不足

（一） 我國對動漫卡通形象保護現狀

經過多年的努力，我國知識產權法律制度的建設取得了顯著進展。立法方面，符合國際規則、適應我國國情的知識產權法律體系已初具模型；法律實施方面，根據我國國情確立司法保護與行政執法保護相結合的雙軌制知識產權保護模式已經開始發揮作用。

1.著作權法的保護方式。動漫作品是具有獨創性的文學作品，符合我國著作權法保護的范圍。根據《中華人民共和國著作權法》規定，著作權人享有人身權和財產權。采用著作權法保護的優勢在于：自動取得原則，著作權因作品完成而自然取得，不論是否發表，依然享有著作權，便于卡通角色著作權人方便及時的獲得法律的保護，并且減少了著作權人承擔的成本；著作權法在權利覆蓋范圍上較之商標法和專利法更廣闊。對著作權保護的期限為至少50年，比專利權和商標權的保護時間更長。

2.商標權法的保護方式。動畫形象在被商品化運用后就具有了商標的特性。目前，學界較普遍地認為絕大多數的動漫形象都是具有顯著性的，且在實踐中，“三毛”、“藍貓”等動漫形象的顯著性也已經被認可并被核準注冊為商標。我國采用商標權保護是由于商標權的取得要經過登記和審查，對于侵權行為的判斷比較簡單，并且在侵權行為發生時，可以通過行政或司法的手段加以保護，保護力度較大。

3.專利權法的保護方式。從專利法的角度而言，動漫形象可以在衍生產品上申請外觀設計專利，取得專利權。采用專利權保護的優勢在于，相對于商標權、著作權、專利權具有較強的排他性。再者，申請外觀設計專利的審查相對比較簡單，要求較低，便于取得外觀設計專利。

（二）我國動漫卡通形象保護存在的不足

1.著作權保護存在的不足。著作權法的保護存在著弊端，由于沒有履行任何行政程序，在司法實踐中可能要先經過確權判決。再者，當侵權人對作品進行一定演繹后，侵權判斷的標準確定困難。最后，在網絡環境下的動漫形象的保護不夠完善。

2.商標權保護存在的不足。首先，商標權的保護只能在一定的地域內、一定的商品上給予保護，這給商標所有人帶來很大的成本；其次，注冊商標所有人如果只申請不使用，就會導致其失去繼續使用此商標的權利。再次，我國尚未將聲音、短句等作為商標使用，一些角色的口頭禪、代表性語言無法作為商標保護，而這正是動漫角色的不可缺少的部分或是角色的代表性元素；最后，申請商標的主體資格限制。我國現行的商標法申請商標主體資格將個人創作者排除在外，這就不能保護個人創作者的合法權益。

3.專利權保護存在的不足。存在的缺陷主要在于保護范圍的局限性，只是保護經過外觀設計專利確認過的商品，但是其他企業將該動漫角色用于不同類別的商品上時，外觀設計專利保護對此就無能為力了；其次，外觀設計專利權的存續時間較短，僅僅只有十年；最后，如果只是以外觀設計專利權這一種方式來保護動漫角色，那么一旦這個動漫角色的外觀專利權過期，他人就可以大量的復制和使用其動漫角色，原本專屬于動漫權利人的權利將會變得共有，這對權利人來說無疑是一種毀滅性的經濟損失。

二、完善我國動漫卡通形象保護知識產權保護的建議

（一） 完善知識產權法律模式，引入“商品化權”概念

隨著經濟全球化的發展和形象商品化使用的日益廣泛，商品化權問題提到了國際立法界定的層面。1993年11月，WIPO國際局公布的角色商品化權研究報告，將角色商品化權定義為：為了滿足特定顧客的需求，使顧客基于與角色的親和力而購進這類商品或要求這類服務，通過虛構角色的創造者自然人以及一個或多個合法的第三人在不同的商品或服務上加工或次要利用該角色的實質人格特征。動漫角色作為一種創意產業，其創意性不僅僅是體現在動漫作品的本身創造性上，還體現在其作品或者其中的角色的價值轉化模式上，動漫形象的權利人在此基礎上所形成的無形財產權就稱之為動漫形象的形象商品化權。

1. 明確動漫形象商品化權的權利主體及保護對象。動漫形象商品化的主體是動漫形象的享有者。動漫形象商品化的保護對象主要是動漫卡通的形象、名稱、聲音以及專屬用語等。這里所指的動漫卡通應當具有獨特的鮮明的特點，在現實生活中得到多數的關注，應當具有一定的知名度。

2.明確動漫形象商品化的權利內容。動漫形象商品化權的權利內容，對動漫形象的創作者來說享有以下兩項權利：即動漫形象的專有排他權和動漫形象的使用權。這種利用既可以是自己使用，在動漫形象衍生品領域經營中直接獲取利益； 也可以是轉讓、許可他人將動漫形象用于相關商品和商業活動中，從而收取轉讓或許可使用費。

3.明確動漫形象商品化權的保護期限。形象商品化權本質上是一種無形財產權，所以對其保護也存在期限的限制，但是對期限的保護要具體分析。如果是虛擬的知名形象被商業性使用產生的商品化權，這種權利的保護期限應當與“作品”的著作權保護期等長，即作者生前加死后的50年， 這是因為從某種意義上來講，“商品化”的對象是作品的重要組成部分，其產生的權利當然應當與原作品的著作權保護期等長。如果是真人的形象被商業性的使用產生的商品化權，那么其信譽和影響力是永久存在于大眾心中的并不因真人的死亡而消失。所以這種商品化權的保護期限應當是無限期的。如果將其它的某種特定的形象符號進行商業性的使用，那么這種獨占性權利的保護期可以由法律來規定一個固定的期限。

（二） 著作權法保護的完善

1.近一步完善著作權法，對著作權法保護的“作品”含義進行擴充解釋，明確規定應當包括動漫作品中具有創造性的動漫形象。2.著作權人要增強權利意識，對動漫卡通形象設計的底稿、圖紙等資料要及時收集和整理；動漫企業要建立檔案制度，保存好圖紙等重要的創作原始資料，為以后的確權判斷提供強有力的證據。3.對于網絡傳播侵權的，需要權利人、網站發布者以及政府的共同努力，及時發現網絡侵權的動漫形象，并且網站發布者要提高網站信息準入制度，政府要制定動漫形象網絡侵權的法律法規，采取多方位的手段來保護權利人的利益。

（三） 商標權保護的完善

1.在實踐中，改變我國商標對動漫形象的分類申請原則，只要對一個商品動漫形象申請為商標，則任何商品都不能再次申請和注冊同樣的動漫形象作為商標。2.商標申請主體擴大到個人，并要求個人申請提供擔保，既能防止惡意注冊，又能保護個人動漫創作者的權利；對于個人申請的注冊商標應當適當延長注冊商標的持續時間，因為商標確權程序繁瑣，個人力量單薄，用同一種標準不利于個人創作者對自己動漫角色的保護。3.擴大申請注冊商標的范圍，不僅是動漫形象可以作為商標申請，而且就連動漫形象的代表性元素。

（四） 專利權保護的完善

1.擴展外觀設計保護的范圍，對于外觀設計仿冒的侵權范圍不應只限于相同或相似的商品之上，使商業利用人在不同種類商品的外觀設計，都能讓動漫卡通形象的權利人用外觀設計權予以保護。

2.延長外觀設計專利權的存續時間，并可根據實際情況不斷的進行延續期限，增強專利保護力度。（作者單位：1.周口師范學院政法學院；2.河南農業大學經濟與管理學院）

參考文獻

[1]孟祥娟.《卡通形象的可版權性及獨創性判斷》[J].電子知識產權.2008.（1）

[2]程艷.《動漫形象法律保護之探討》[J].北京大學法學院.2010.（5）

[3]嚴梅香.《動漫形象商品化權的法律保護》[J].安徽財經大學民商法學.2010.（7）

[4]徐曉玲，謝乒.《卡通角色的版權保護初探》[J].集美大學學報.2011.（1）