有限合伙企業(yè)的歷史沿革

摘要：有限合伙制度本身是一個(gè)頗具實(shí)踐性的課題，其出現(xiàn)和發(fā)展也是近代商業(yè)貿(mào)易、尤其為海商貿(mào)易的結(jié)果，隨后被新興風(fēng)險(xiǎn)投資看重，逐步在發(fā)達(dá)資本主義國家推廣。筆者試圖通過敘述其歷史沿革，為我國合伙企業(yè)法發(fā)展提供借鑒方向。

關(guān)鍵詞：有限合伙；立法沿革；隱名合伙

一、概念

有限合伙企業(yè)是合伙企業(yè)的一種。合伙企業(yè)是指兩人以上按照合伙協(xié)議共同占有、使用財(cái)產(chǎn)或者共同經(jīng)營(yíng)，共負(fù)盈虧，對(duì)外負(fù)無限責(zé)任的企業(yè)組織形態(tài)。我國2006年修訂的《合伙企業(yè)法》，合伙企業(yè)可以分為普通合伙、特殊的普通合伙、有限合伙。

大陸法系各國對(duì)有限合伙的規(guī)定并不相同，例如：法國商事法中沒有有限合伙的規(guī)定，而只規(guī)定了兩合公司和隱名合伙，其中隱名合伙并不需要進(jìn)行登記和公告，因此可以認(rèn)定其并不是企業(yè)法人。

《德國商法典》對(duì)合伙區(qū)分為了無限公司（普通合伙）、兩合公司（有限合伙）及隱名合伙。依據(jù)該法典規(guī)定，兩合公司（有限合伙）是指一個(gè)合伙具有以共同的商號(hào)經(jīng)營(yíng)營(yíng)業(yè)的目的，成員中的一個(gè)或數(shù)人對(duì)合伙債權(quán)人的責(zé)任限于一定的財(cái)產(chǎn)出資的數(shù)額，而成員中的其他人的責(zé)任不受限制。在日本，有限合伙制度也是以兩合公司形式出現(xiàn)的。

英美法系則把以合伙存在的有限合伙和兩合公司統(tǒng)稱為有限合伙。美國統(tǒng)一合伙法的規(guī)定，有限合伙是指按照某一州的法律由兩個(gè)或兩以上的人組成的合伙，其中包括一個(gè)或一個(gè)以上的普通合伙人和一個(gè)或一個(gè)以上的有限合人。1907年英國《有限合伙法》的規(guī)定，有限合伙是由至少一個(gè)普通合伙人和至少一個(gè)有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)有限合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙僅以其出資為限對(duì)有限合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。我國《合伙企業(yè)法》沒有限合伙的概念。但有“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”的規(guī)定。

二、歷史淵源

（一）合伙協(xié)議——康孟達(dá)契約

合伙企業(yè)的基礎(chǔ)是合伙協(xié)議，如果說合伙協(xié)議可以有追溯到古老的羅馬法時(shí)期，那么有限合伙協(xié)議則要晚的多。11世紀(jì)的西方中世紀(jì)，伴隨著商品經(jīng)濟(jì)的日益發(fā)展，海上貿(mào)易的日趨增多，從事海上貿(mào)易的商人和銀行資本家們?yōu)榱藨?yīng)對(duì)巨大的海上貿(mào)易風(fēng)險(xiǎn)，締結(jié)了新的契約形式——康孟達(dá)（commenda）。

在這種新的契約形式中，有限合伙人把金錢或?qū)嵨镒鳛橥顿Y交給普通合伙人從事海上貨物貿(mào)易，普通合伙人以自己的名義經(jīng)營(yíng)，并以全部財(cái)產(chǎn)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)無限責(zé)任，有限合伙人則以其在合伙中的投資額度為限，承擔(dān)有限責(zé)任，其并不參與合伙的實(shí)際經(jīng)營(yíng)。但是，康孟達(dá)契約不是具有法律資格的合伙企業(yè)，它僅僅是一個(gè)合伙契約。

由于資金投入和風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)的不同，在利潤(rùn)分配上也存在了差異，例如：普通合伙人不投入資金，卻在利潤(rùn)分配上只占四分之一。

（二）大陸法系——隱名合伙和兩合公司

這種契約模式經(jīng)過發(fā)展，到了15、16世紀(jì)，它已經(jīng)發(fā)展成為了一個(gè)行之有效的組織，這種組織已經(jīng)不再局限于遠(yuǎn)洋貿(mào)易，還逐漸滲透到各種貿(mào)易方式中，并演變成兩個(gè)不同的組織形式：隱名合伙和兩合公司?！斗▏谭ǖ洹芬?guī)定了民事合伙、兩合公司和隱名合伙；《德國商法典》對(duì)合伙區(qū)分為了無限公司（普通合伙）、兩合公司（有限合伙）及隱名合伙。

隱名合伙是投資者并對(duì)外公開其為合伙的投資者，對(duì)外也不承擔(dān)任何責(zé)任，只是與合伙的經(jīng)營(yíng)方締結(jié)投資、收益契約——這是一種契約形式而非組織形式；兩合公司是投資者與經(jīng)營(yíng)方使用共同商號(hào)，前者對(duì)第三人承擔(dān)無限責(zé)任，后者承擔(dān)有限責(zé)任的組織。

（三）英美法系——有限合伙制度

17世紀(jì)，英國的普通法院就已經(jīng)接受了歐洲大陸有關(guān)合伙企業(yè)權(quán)利義務(wù)的商法原則。1756年曼斯菲爾德大法官將這些商法原則系統(tǒng)的形成理論成為英國普通法的一部分。1907年，英國引進(jìn)了當(dāng)時(shí)在德法的兩合公司制度，制定了《英國有限合伙法》，該法至今有效。

曼斯菲爾德的合伙理論傳至美國，美國各州相繼制定合伙法。1914年，美國統(tǒng)一州法委員會(huì)制定了《統(tǒng)一合伙法》。19世紀(jì)末，法、德等國普遍流行的兩合公司制度適應(yīng)了經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求，由路易斯安那州和佛羅里達(dá)州的法國探險(xiǎn)者和殖民者帶入美國，通過利用和改造，逐漸演化為現(xiàn)代英美法中的有限合伙制度。

但由于當(dāng)時(shí)立法者更保護(hù)債權(quán)人的利益，對(duì)有限合伙進(jìn)行了嚴(yán)格的限制，導(dǎo)致在經(jīng)濟(jì)生活中采用有限合伙形式的企業(yè)數(shù)量并不多。

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，募集公眾資金的需求，為有限合伙的發(fā)展創(chuàng)造了契機(jī)。到1822年，紐約州制定了全美第一部《有限合伙法》，隨后，肯塔基州和賓夕法尼亞州分別于1822年和1836年制定了有限合伙法。1916年美國統(tǒng)一州法委員會(huì)制定《美國統(tǒng)一有限合伙法》。該法于1976年和1985年兩次再修訂。2001年，美國統(tǒng)一州法委員會(huì)對(duì)《統(tǒng)一有限合伙法》又新增了有限責(zé)任有限合伙的規(guī)定。

（四）我國的歷史淵源

1.全國人大的立法

在2006 年之前，我國在立法中并沒有有限合伙的字樣，法律不承認(rèn)有限合伙企業(yè)這一組織形態(tài)。

1997年頒布實(shí)施的《合伙企業(yè)法》草案曾試圖對(duì)有限合伙進(jìn)行規(guī)制，但由于實(shí)踐中，我國缺乏對(duì)有限合伙企業(yè)登記和管理的經(jīng)驗(yàn)；而部分學(xué)者認(rèn)為，有限合伙制度會(huì)使國家工作人員以隱名方式對(duì)有限合伙企業(yè)進(jìn)行投資，引發(fā)不正當(dāng)甚至腐敗現(xiàn)象；并且，固有觀念認(rèn)為合伙之所以為稱之為合伙，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任。

因此，正式的法律文本仍然規(guī)定在合伙企業(yè)的名稱中不得出現(xiàn)“有限”或“有限責(zé)任”的字樣。這明確表明我國的合伙企業(yè)法排除了有限合伙企業(yè)的法律形式。

《民法通則》第 30 條和《民法通則意見》第35條的規(guī)定中可以看出，合伙制度排除了合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的可能性。另外，《民法通則》在合伙型聯(lián)營(yíng)中規(guī)定，“企業(yè)之間或企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營(yíng)、共同經(jīng)營(yíng)，不具備法人條件的，由聯(lián)營(yíng)各方按出資比例或協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任”。這就排除了法人合伙中聯(lián)營(yíng)各方承擔(dān)有限責(zé)任的情形。

2.行政法規(guī)和地方立法

（1）行政法規(guī)立法

在行政法規(guī)的立法方面，我國是承認(rèn)有限合伙制度的。2002年審議通過的《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》中，提到了一個(gè)概念，即“非法人組織形式”的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，這類企業(yè)對(duì)于責(zé)任承擔(dān)的劃分明確表明其自身的有限合伙性質(zhì)。

（2）地方立法

1994 年，《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)合伙條例》中對(duì)于有限合伙單列一章，將有限合伙與普通合伙都列入了該條例。隨后，由于有限合伙制度能推動(dòng)科技的發(fā)展，各地相繼進(jìn)行了地方立法。當(dāng)時(shí)，國務(wù)院轉(zhuǎn)發(fā)了科技部等部門的《關(guān)于建立風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)制若干意見的通知》，進(jìn)一步肯定和推廣有限合伙企業(yè)制度。北京和廈門先后制定2000 年《中關(guān)村科技園條例》，2001 年《廈門經(jīng)濟(jì)特區(qū)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)條例》。

雖然根據(jù)《立法法》的規(guī)定，這些走在法律之前的行政法規(guī)和地方性法規(guī)超越了立法權(quán)限。但是，它們對(duì)有限合伙企業(yè)的發(fā)展起到了推動(dòng)作用。（作者單位：江西師范大學(xué)）

參考文獻(xiàn)

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