關于完善中國證券市場法律制度的思考

摘 要：中國證券市場的快速發展，顯現其不成熟性的一面，在加強和完善對證券市場監管的同時，應當增加監管機構的執法手段和權限，完善公開原則，建立其系統的配套制度，建立對內幕交易防范制度和機制，加強對投資者特別是中小投資者權益的保護力度，必須遵循“公開，公平，公正”原則和“法制，監管，自律，規范”的方針，堅持依法治市，保護投資者特別是中小投資者的合法權益，正確處理好改革，發展，穩定的關系，處理好加快資本市場發展與防范市場風險的關系，加強證劵市場基礎建設，完善上市公司的監管制度，提高上市公司質量，確保上市公司規范運作。

關鍵詞：證券市場 監管 法律制度

中圖分類號：D922.287 文獻標識碼：A

文章編號：1004-4914（2013）04-098-02

他山之石，可以攻玉。美國股票市場有近三百年的歷史，英國則更長，而中國股票市場的發展只有20年，且上海、深圳證交所成立后的正規化的集中交易僅十多年。在其發展過程中，中國股市震蕩，呈現其不成熟性。從市場的起因看，美國股票市場是適應資本主義自由市場經濟發展的需要而自發形成的，而中國股市是伴隨中國經濟體制改革，特別是國有企業股份制改造而發展起來，是為了解決國有企業發展的資本金短缺的需要設計并建立起來的，一開始政府關于股票市場的設計思路對市場未來的發展具有深遠的影響。由于股份制改造的不徹底，中國股市一開始不僅是作為新興市場出現，而且帶有國有企業上市公司為主的股市的特殊性和轉型特色。最初設計所導致的，諸如上市公司國有企業比例大，國有股一股獨大等被認為是中國股票市場本質性缺陷的一系列問題，很難在短時間內解決，加之證券市場的高風險性以及融資難等問題成為制約市場發展的主要原因，進一步完善證券市場，監管成為首要任務。{1}應當指出的是，中國證劵市場尚不能完全適應新形勢發展的客觀需要：一是部分上市公司的治理結構不健全，質量不高，信息披露制度不完善，對董事，監事和高級監管人員缺乏誠信義務和法律責任的規定。二是一些證劵公司內部控制機制不嚴，經營活動不規范，外部監管手段不足。三是對投資者特別是中小投資者的合法權益的保護機制不完善，對損害投資者權益的行為缺乏民事責任的規定。四是證劵發行，交易，登記結算制度等不夠完備，沒有為建立多層次資本市場體系留下法律空間m1gEUFEkWFkd1wQ19yRXKo9lQ5yGAvgr0fsGK6U2ves=。五是對資本市場監管中出現的新情況，新問題缺乏有效的應對手段，有關法律責任的規定過于原則，難以操作，不利于打擊違法、違規行為，維護資本市場的秩序。六是證劵法調整范圍和某些限制性規定已經不適應證劵市場的發展，需要補充和完善。{2}因此，必須致力下列工作。

一、完善證劵監督監管制度，增加監管機構的執法手段和權限，社會上通稱“準司法權”

證券市場參與者多、投機性強、敏感度高，是一個高風險的市場，而且證券市場的風險又具有突發性強、影響面廣、傳導速度快的特點，因此，中國證監會作為對全國證劵市場實行集中統一監督監管的機構，法律賦予其相應的權力，以提高監管效能是必要的，必須強化國務院證劵監督監管機構的監管權力，特別是對違法行為實施檢查和調查的強制權力，這對加強證劵市場監管是必需的，應當肯定證券監管結構擁有“準司法權”，通過明確、有效的專門立法，以明確中國證券會的法律地位、監管權利等，以便證券監管機構能夠依法對證券市場的各種行為進行監督管理，特別是，證券違法犯罪往往表現為危害易于擴大、蔓延，證據容易毀損、滅失，如不及時制止和控制，不僅案件本身難以查證，不能處罰，還可能引發系統性風險。應當指出的是，從前文比較中我們可以看出，賦予證券監管結構以“準司法權”，也是英美證券法的通行做法。

二、進一步完善公開原則

雖然我國證券法已對公開原則有了較為系統的規定，但作為證券法的一個基本原則，在證券法律制度中還可以從以下幾個方面進一步完善這一原則：重點在管理機構從業人員相關信息、進一步注重管理公開制度，內幕交易人員和各種違規事件的公開制度。同時，進一步完善信息公開制度，即信息標準的公開制度、信息抽樣的公開制度和信息公開標準中強化及時性的制度。公開原則是公平、公正原則的前提。只有市場能夠公開地發布和傳播信息，投資者才能公平地作出自己的投資決策，才能防止出現各種證券欺詐和舞弊行為，保證市場公正。具體而言，公開原則要求所有的證券發行和交易的規則和操作程序，條件應當公開，發行人的重要信息正當持續披露；證券監督監管機關對證券市場實行監督的程序及結果應當予以公開。公開原則在英美證券立法中均受到極大重視。為了有效保障公開原則的實現，我國證券立法必須規定相應的保障措施，如公開資料簽證制度、審核監管制度、法律責任保障制度等。

三、核準制缺乏靈活性，應當建立其系統的配套制度

核準制這一證券發行審核制度符合我國國情，可以避免經營業績過差，風險過大的公司進入市場發行股票，具有較強的安全性；但另一方面，這一制度也有其不足之處：對于不同行業、不同發展階段、不同管理風格和財務風格的各個企業，采用同一個標準加以衡量，本身就是一個頗有爭議的問題，可能會導致因政府的干預或相關條件選擇得不恰當而引發政府失靈的現象，這不僅影響到股票發行的公平性（盡管表面上看，其標準是一致的），還會由于某些條件的非靈活性，在一定程度上降低資源的配置效率。此外，還可能使投資者形成依賴心理，不利于其風險意識的提高。{3}配套制度的支持體系，是核準制的骨架，配套制度不完善或不能實施，核準制的實現則是一句空話，加強配套制度的完善，與核準制協調統一，才能提高核準制的執行力。

四、內幕交易之現狀及建立防范制度機制

內幕交易是資本市場的頑癥，嚴重破壞了“三公”原則和社會誠信，擾亂了市場秩序，損害了投資者的合法權益。如果任由內幕交易泛濫，將會影響和制約證券市場改革開放步伐，損害和動搖市場健康發展的根基，嚴重拖累各項創新活動的開展。我國證券市場從建立開始就伴隨著內幕交易的現象，內幕交易已成為證券市場公開的秘密，目前我國證券市場上虛假陳述、內幕交易、莊家操縱都非常嚴重。隨著我國資本市場的快速發展，證券交易活動日趨活躍，內幕交易等違法犯罪活動呈易發多發態勢，嚴厲打擊內幕交易已經成為當前證券執法工作的重中之重。而我國監管機關與相關法律對于違法違規活動的處理缺乏力度，致使違法內幕交易活動猖獗，更嚴重的是大量較隱蔽的內幕交易并未得到應有的懲處，嚴重損害了證券市場的健康發展。我國的內幕交易行為多是發生在企業重組、公司收購的相關過程中。在重組等公司重大行動過程中，上市公司控股股東、公司高級管理層和中介結構等知情者，由于知悉內幕信息而大肆進行內幕交易，謀取不當利益，而我國相關法律對這些內幕交易行為的規制尚不完善，常常使其免除法律的制裁。從制度根源上探索，我國關于內幕交易的相關法律體系尚未健全，對于內幕信息、內幕人員的界定、內幕交易行為的認定、內幕交易民事責任、行政責任和刑事責任追究法律程序的規定都不具體，正是立法上的缺陷使得司法機關在追究相關責任人時有些束手無策。{4}為此，我國應當建立有關內幕交易的法律制度，以期從根本上減少和杜絕內幕交易行為的發生，維護投資者特別是中小投資者的合法權益，維護證券市場的穩定和繁榮。

總之，我國證劵的發行、交易活動，必須實行公開，公平，公正的原則。證劵的發行，交易活動的當事人具有平等的法律地位，應當遵守自愿、有償、誠實信用的原則。證劵的發行，交易活動，必須遵守法律，行政法規；禁止欺詐，內幕交易和操縱證劵市場的行為。對新股發行要根據市場經濟情形的變化，嚴格進行審批，防止新股上市加劇股市動蕩，發行人，上市公司依法披露的信息，必須真實，準確，完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。禁止任何人操縱證劵市場。增加上市公司控股股東或實際控制人，上市公司董事，監事，高級監管人員誠信義務的規定和法律責任。加強對證劵公司監管，防范和化解證劵市場風險。健全證劵公司內部控制制度，保證客戶資產安全，嚴格防范風險。加強對投資者特別是中小投資者權益的保護力度，必須遵循“公開，公平，公正”原則和“法制，監管，自律，規范”的方針，堅持依法治市，保護投資者特別是中小投資者的合法權益，正確處理好改革，發展，穩定的關系，處理好加快資本市場發展與防范市場風險的關系，加強證劵市場基礎建設，完善上市公司的監管制度，提高上市公司質量，確保上市公司規范運作。

注釋：

{1}馮愷，段威著.證券法教程第23頁，中國人民大學出版社，2008年第1版

{2}《中華人民共和國證券法》釋義及實用指南，第56頁，中國民主法制出版社，2005年10月第1版

{3}黃運成，郭蓉蓉：股票發行制度的國際比較及我國的改革實踐.國際金融研究，2005（2）

{4}王林清著，趙旭東審定.證券法理論與司法適用第288頁，法律出版社，2008

（作者單位：廈門理工學院人文社科學院 福建廈門 361000）

（責編：李雪）