關(guān)于獨(dú)立董事制度中國化道路問題的研究

摘要：目前，中國資本市場還不成熟，屢屢出現(xiàn)上市公司“圈錢”現(xiàn)象，侵害中小投資者的利益，引起社會各界的關(guān)注。中國引入獨(dú)立董事制度以來，雖然取得了一定的成效，但是，獨(dú)立董事不獨(dú)立的問題始終制約著其在監(jiān)督上市公司經(jīng)營行為、保護(hù)中小投資者方面發(fā)揮應(yīng)有的作用。文章在闡述獨(dú)立董事制度在中國實(shí)施現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，分析了獨(dú)立董事制度推行過程中存在的問題，并提出了獨(dú)立董事制度在中國國情下發(fā)展和完善的措施。

關(guān)鍵詞：獨(dú)立董事；中國化；上市公司；完善措施

為了發(fā)揮獨(dú)立董事對上市公司的監(jiān)督作用，防止目前在中國上市公司中普遍存在的內(nèi)部人控制的問題，中國證監(jiān)會于2001年8月開始在上市公司中全面推行獨(dú)立董事制度。目前，中國獨(dú)立董事制度在積極發(fā)展的同時(shí)，也遇到種種問題，面臨著嚴(yán)峻的制約。本文認(rèn)為要充分發(fā)揮獨(dú)立董事制度在上市公司治理中的作用，就必須不斷完善相關(guān)制度，實(shí)現(xiàn)獨(dú)立董事制度的中國化。

一、獨(dú)立董事制度的涵義和功能

關(guān)于獨(dú)立董事的定義，不同國家和地區(qū)均有不同的界定。對此，證監(jiān)會在《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）中做出了明確的說明：“上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，并與其受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行客觀判斷的關(guān)系的董事。”，清楚地表明了獨(dú)立董事的最大特點(diǎn)在于其獨(dú)立性。

從中國的實(shí)際出發(fā)，目前上市公司治理結(jié)構(gòu)中存在著嚴(yán)重的“內(nèi)部人”控制問題，屢屢出現(xiàn)侵害中小股東的利益的現(xiàn)象。因此，現(xiàn)階段獨(dú)立董事的作用首先應(yīng)該是監(jiān)督公司管理層的經(jīng)營行為，確保中小股東的利益不受侵害。獨(dú)立董事的另一個(gè)重要功能則表現(xiàn)在他們能夠?yàn)楣镜陌l(fā)展和決策提供有價(jià)值的參考意見。除了擁有一般董事所具有的權(quán)利：出席權(quán)、表決權(quán)、選舉權(quán)和被選舉權(quán)、提議權(quán)、報(bào)酬享有權(quán)、監(jiān)督權(quán)等，中國證監(jiān)會在《指導(dǎo)意見》中還賦予了獨(dú)立董事六項(xiàng)特別職權(quán)：重大關(guān)聯(lián)交易提前認(rèn)可；提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所；向董事會提議召開臨時(shí)股東大會；提議召開董事會；獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)；公開征集投票權(quán)。

二、獨(dú)立董事制度存在的問題

相對于國外成熟的獨(dú)立董事制度，中國推行獨(dú)立董事制度的時(shí)間并不長，尚處于探索發(fā)展階段，在實(shí)踐過程中還存在著相當(dāng)?shù)睦щy，有不少問題急需解決。

（一）公司治理結(jié)構(gòu)問題

在現(xiàn)階段，中國資本市場尚不夠健全，還沒有建立起一套行之有效的公司治理結(jié)構(gòu)。中國上市公司在股權(quán)上“一股獨(dú)大”，經(jīng)營上“內(nèi)部人控制”的現(xiàn)象則十分普遍。值得關(guān)注的是在部分上市的民營企業(yè)中一股獨(dú)大的現(xiàn)象也很嚴(yán)重，家族控股非常普遍。這表明中國大部分上市公司存在控股股東，持股比例過大，難以對其形成有效的制衡。同時(shí)在公司內(nèi)部，董事會與經(jīng)理層過分重疊，也導(dǎo)致了公司治理結(jié)構(gòu)的不平衡。缺乏多元化股權(quán)制衡為上市公司與大股東之間發(fā)生不正常關(guān)聯(lián)交易提供了便利。大股東利用控股地位完全支配了公司董事會和監(jiān)事會，而獨(dú)立董事在董事會中的比例過低，勢單力薄，根本無法與之抗衡，即使想要履行職責(zé)，也會因?yàn)楦鞣矫嬉蛩氐闹萍s而無法行使權(quán)利，甚至遭到罷免。

（二）獨(dú)立董事薪酬問題

為了將獨(dú)立董事這一制度真正推行下去。必須有相應(yīng)的物質(zhì)條件作為保障。按照目前中國上市公司獨(dú)立董事津貼的支付方式，大體上有兩種類型：津貼和“車馬費(fèi)”，即獨(dú)立董事每年從董事會領(lǐng)取的固定數(shù)額的報(bào)酬和每次參加董事會會議領(lǐng)取的交通費(fèi)用。與西方發(fā)達(dá)國家相比，中國獨(dú)立董事的總體薪酬一般低于其勞動(dòng)價(jià)值。回報(bào)過低，且承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)較大，這種薪酬與責(zé)任不對等的情況顯然無法對獨(dú)立董事履行職責(zé)起到積極的激勵(lì)作用。而從薪酬支付對象來看，獨(dú)立董事直接從上市公司領(lǐng)取報(bào)酬，實(shí)際上就是從大股東手里拿錢，這使得獨(dú)立董事對公司及公司的管理層形成一定的依附感，無形中使獨(dú)立董事處于一個(gè)弱勢的地位，這也是造成獨(dú)立董事不獨(dú)立的重要原因之一，礙于情面，獨(dú)立董事極有可能對公司違規(guī)行為采取沉默放任的態(tài)度，弱化監(jiān)督職能。甚至與大股東同流合污，共同侵害中小股東的利益，謀取私利。

（三）監(jiān)事會與獨(dú)立董事制度的沖突問題

獨(dú)立董事制度產(chǎn)生于英美法系“一元制”公司治理結(jié)構(gòu)模式，即由股東大會選舉產(chǎn)生董事會，董事會既是決策機(jī)構(gòu)又是監(jiān)督機(jī)構(gòu)。而中國公司治理結(jié)構(gòu)是一種二元制結(jié)構(gòu)，在股東大會下設(shè)立董事會和監(jiān)事會，分別行使決策權(quán)和監(jiān)督權(quán)。獨(dú)立董事作為一個(gè)新的外部監(jiān)督力量，勢必與原有監(jiān)事會之間發(fā)生沖突。比較《公司法》和《指導(dǎo)意見》的有關(guān)規(guī)定，就會發(fā)現(xiàn)獨(dú)立董事與監(jiān)事會的職權(quán)，存在著明顯的重疊交叉。首先，兩者都將公司財(cái)務(wù)的檢查監(jiān)督作為核心內(nèi)容。把公司財(cái)務(wù)監(jiān)督權(quán)同時(shí)賦予兩個(gè)監(jiān)督主體，這就產(chǎn)生公司機(jī)構(gòu)關(guān)系混亂的嚴(yán)重局面。其次，二者都有權(quán)監(jiān)督董事、經(jīng)理的違法行為。然而，到底哪種監(jiān)督機(jī)制起決定作用，法律卻沒有進(jìn)行界定，這必然會引起兩者之間的沖突與矛盾。再次，二者都有權(quán)提議召開臨時(shí)股東大會。從證監(jiān)會的《指導(dǎo)意見》來看，在上市公司引入獨(dú)立董事制度以后，對獨(dú)立董事與監(jiān)事會監(jiān)督職能的定位與協(xié)調(diào)卻只字未提。這勢必會制約獨(dú)立董事監(jiān)督作用的發(fā)揮，并且影響到上市公司整體治理結(jié)構(gòu)的完善。

三、完善獨(dú)立董事制度的措施

確保獨(dú)立董事制度有效性的關(guān)鍵在于制度的設(shè)計(jì)。因此，為了保證獨(dú)立董事制度在中國國情下行之有效，就必須不斷完善中國化的獨(dú)立董事制度。

（一）改革上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

就完善上市公司治理結(jié)構(gòu)而言，關(guān)鍵在于公司股權(quán)的多元化和合理化。也只有在股權(quán)相對合理的條件下，獨(dú)立董事制度才能發(fā)揮應(yīng)有的作用。目前正在進(jìn)行的股權(quán)分置改革為國有股的減持提供了一種快捷靈活的方式和可能性，通過各種方式減少國家和法人持股比例，降低股權(quán)集中度，讓股權(quán)制衡體現(xiàn)在董事會的運(yùn)作中，為獨(dú)立董事制度創(chuàng)造良好的運(yùn)行環(huán)境。截至2006年3月，中國證券市場已（擬）股改公司數(shù)量達(dá)700家，超過兩市全部1354家A股公司的50%，市值所占比例達(dá)六成。另一方面，上市公司可以積極培育機(jī)構(gòu)投資者，實(shí)現(xiàn)公司產(chǎn)權(quán)的多元化。機(jī)構(gòu)投資者手中若能掌握足夠的股權(quán)，便可以以外部監(jiān)督者的身份對公司進(jìn)行監(jiān)督，與內(nèi)部執(zhí)行董事抗衡，使公司治理機(jī)制不會因?yàn)閮?nèi)部人控制而陷入危機(jī)。因此，繼續(xù)推進(jìn)體制改革，推進(jìn)股權(quán)多元化進(jìn)程，既可以為獨(dú)立董事制度充分發(fā)揮作用奠定制度性基礎(chǔ)，也是規(guī)范資本市場，優(yōu)化市場資源配置的必然要求。

（二）明確獨(dú)立董事激勵(lì)機(jī)制

參考國外企業(yè)的做法，根據(jù)中國上市公司的實(shí)際情況，對獨(dú)立董事具體的激勵(lì)措施可以采取固定報(bào)酬與股票期權(quán)相結(jié)合的方式。上市公司與獨(dú)立董事簽定合同時(shí)，可以根據(jù)該獨(dú)立董事的以往工作業(yè)績和社會聲望，確定每年固定領(lǐng)取的報(bào)酬。同時(shí)，為了保證獨(dú)立董事的獨(dú)立性，必須對薪酬發(fā)放方式做出改革。獨(dú)立董事的薪酬支付者必須是獨(dú)立于上市公司的第三方，所有進(jìn)入上市公司的獨(dú)立董事薪酬不直接從上市公司領(lǐng)取，而是由證券監(jiān)管部門根據(jù)各上市公司的經(jīng)營情況收取一定數(shù)量的管理費(fèi)，用于對任職的獨(dú)立董事固定薪酬的發(fā)放。如今，股票期權(quán)已經(jīng)成為國際上流行的激勵(lì)方式。這種激勵(lì)措施將獨(dú)立董事的薪酬與公司經(jīng)營業(yè)績相掛鉤，將充分激發(fā)獨(dú)立董事為公司經(jīng)營出謀劃策的熱情和潛能。但是必須把握好獨(dú)立董事的持股量。比較合適的數(shù)量是讓獨(dú)立董事?lián)碛写蠹s相當(dāng)于該公司一個(gè)中小股東所持有的股票數(shù)量。獨(dú)立董事基于自身利益的驅(qū)動(dòng)，就會用心去維護(hù)中小股東的利益。在持股期限上，為避免獨(dú)立董事與公司管理層合謀，操縱公司業(yè)績，可以考慮將獨(dú)立董事股票期權(quán)激勵(lì)采取延后支付的方式，將授權(quán)和行權(quán)時(shí)間安排在其任職期滿之后。

（三）理清獨(dú)立董事與監(jiān)事會的關(guān)系

獨(dú)立董事?lián)碛袑Χ聲Q議的表決權(quán)，從而能對公司重大事項(xiàng)的決策施加影響，具有一定與董事會和管理層相抗衡的力量，但是由于在公司治理上沒有投入足夠的時(shí)間，不能實(shí)施日常性的監(jiān)督，信息不一定暢通。而監(jiān)事會是一個(gè)常設(shè)性的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，對公司日常運(yùn)作比較熟悉，但是一般不參與公司日常決策，只是在事后對董事、經(jīng)理的行為予以監(jiān)督。兩者結(jié)合可以彌補(bǔ)彼此的不足之處，共同構(gòu)建公司治理結(jié)構(gòu)中的立體監(jiān)督體系。只要完善獨(dú)立董事與監(jiān)事會之間的協(xié)調(diào)互補(bǔ)機(jī)制，完全可以變職能重疊為多重監(jiān)督，提高監(jiān)督績效。首先，建立獨(dú)立董事與監(jiān)事會信息共享制度，定期召開只有獨(dú)立董事與監(jiān)事會成員參加的會議，相互交換信息，共同研究和探討公司經(jīng)營情況和發(fā)展。其次，建立獨(dú)立董事與監(jiān)事會磋商機(jī)制，獨(dú)立董事與監(jiān)事會可以對公司重大問題進(jìn)行磋商，并建議對方采取相應(yīng)的監(jiān)督措施，并且聯(lián)合對公司特定的問題進(jìn)行調(diào)查，交換調(diào)查結(jié)果和解決方案。再次。建立解決獨(dú)立董事與監(jiān)事之間沖突的機(jī)制，明確在股東大會內(nèi)設(shè)立仲裁制度，就獨(dú)立董事與監(jiān)事之間的沖突進(jìn)行調(diào)查、協(xié)調(diào)和裁決。

四、結(jié)束語

綜上所述，獨(dú)立董事制度在中國能否真正發(fā)揮作用，關(guān)鍵還在于其他相關(guān)制度的改革和完善，由推行獨(dú)立董事制度而引發(fā)的對公司監(jiān)督機(jī)制的關(guān)注和嘗試，在客觀上會促進(jìn)中國上市公司治理的良性發(fā)展。隨著獨(dú)立董事制度的不斷完善，在公司治理中，必將發(fā)揮越來越重要的作用。

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（作者單位：福建廣播電視大學(xué)南平分校）