簡論“常回家看看”入法

趙娟

摘 要：2013年7月1日新的《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》實(shí)施，隨著新法的實(shí)施和新法條的增加以及對舊法條的修訂，新的《老年人權(quán)益保障法》在充分顯示其八大優(yōu)點(diǎn)的同時(shí)也有其不足。“常回家看看”入法成為這次修法的最大亮點(diǎn)之一，與此同時(shí)也引來社會大眾對此的關(guān)注，針對該條大家的看法也是眾說紛紜。

關(guān)鍵詞：常回家看看；孝；空巢老人

中圖分類號：D923 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）29-0148-02

1999年春節(jié)晚會上《常回家看看》這首歌瞬間紅遍大江南北，主要原因也許就是其倒出了大多數(shù)人的心聲。2013年7月1日起，新修訂的《老年人權(quán)益保障法》正式實(shí)施。在眾多法條中最引人關(guān)注的也就是第18條，該條明確規(guī)定：與老年人分開居住的家庭成員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常看望或問候老年人；用人單位也應(yīng)按照國家有關(guān)規(guī)定保障贍養(yǎng)人探親休假的權(quán)利。新法將“常回家看看”明確入法，在其實(shí)施當(dāng)日，全國首例“常回家看看”案做出判決。

一、案例

在該案件中原告儲某是77歲的高齡老太太，被告則是她的女兒、女婿馬某、朱某。此前儲某與其一對兒女簽訂協(xié)議，協(xié)議中明確約定女兒女婿負(fù)責(zé)贍養(yǎng)老人，但是多年后因矛盾不斷，最后住進(jìn)二子家，至此女兒并未前去看望，老人氣不過女兒、女婿的態(tài)度，一氣之下將其告上法庭。接受審理該案件的北塘法院高鑫法官于協(xié)調(diào)未果的情形下，最終依法判處被告馬某每兩月至少到儲某居住的地方看望問候一次，端午節(jié)、重陽節(jié)、中秋節(jié)、國慶節(jié)、元旦這些節(jié)日，馬某也應(yīng)至少安排兩個(gè)節(jié)日期間內(nèi)看望儲某。該判例主要的法律依據(jù)就是新的《老年人權(quán)益保障法》第14條和第18條的內(nèi)容。

該判決的公布引起了很大的社會反響，支持的聲音占很大的一部分，但是更多的是留給人們的深思。回家看望父母是兒女們自愿、心甘情愿的，是天經(jīng)地義的事，但是現(xiàn)在為什么卻需要法律來明確規(guī)定和要求呢，這樣的結(jié)果不就是讓回家看望父母的性質(zhì)發(fā)生了變化嗎？由原先的自愿盡孝心變?yōu)楝F(xiàn)在的履行法律義務(wù)了？中華民族有著幾千年的文化歷史淵源，“孝”字可以說應(yīng)該已經(jīng)深入人們的骨髓，儒家思想也倡導(dǎo)“百行孝為先”。一個(gè)“孝”字濃縮了很多的文化元素，“孝”并不是說只需履行回家看望的義務(wù)就萬事大吉了，老人更需要心靈上的溝通。

二、“常回家看看”存在的問題

新《老年人權(quán)益保障法》第18條規(guī)定：家庭成員應(yīng)當(dāng)關(guān)心老年人的精神需求，不得忽視、冷落老年人。與老年人分開居住的家庭成員，應(yīng)當(dāng)經(jīng)常看望或者問候老年人。用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定保障贍養(yǎng)人探親休假的權(quán)利。該條使“常回家看看”明確入法，使得原來由道德約束的領(lǐng)域進(jìn)入到法律的管轄范圍。

“常回家看看”入法有其優(yōu)點(diǎn)，同時(shí)也有其缺點(diǎn)，優(yōu)點(diǎn)大致可以從以下三個(gè)方面來體現(xiàn)：第一，使法官在判決時(shí)有法可依。2013年7月1日全國首個(gè)判例就是其充分體現(xiàn)，有了法律的明確規(guī)定，法官辦案就可以有法可依，同時(shí)案件當(dāng)事人也正是因?yàn)橛忻鞔_的法律依據(jù)從而對判決預(yù)與尊重和執(zhí)行。第二，引起全社會對老年人的關(guān)注。無論是在發(fā)達(dá)國家還是在發(fā)展中國家人口老齡化問題變得日益突出，生活壓力及人們文化素質(zhì)的提高使得出現(xiàn)人口零增長或負(fù)增長，這在很大程度上加劇了人口的老齡化。常回家看看由道德層面上升為法律層面，要求人們引起對老年人的關(guān)注。第三，有利于促進(jìn)我國法制的健全。舊的《老年人權(quán)益保障法》是于1996年制定的，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會背景的大變化，為了使我國跟上時(shí)代的步伐，適應(yīng)世界老齡化問題的大背景，修訂該法律就被提上黨和國家的日程。我國提倡建設(shè)社會主義法治國家，法制的健全和完備離不開每部法律的健全與完備，《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》是專門保護(hù)老年人合法權(quán)益的基本大法，因此該法的完善有利于促進(jìn)我國法制的完善。

與此同時(shí)該法也有其不足與缺點(diǎn)，主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：第一，該法條屬于倡導(dǎo)性條款，不可將其僵硬化、死板化。“常回家看看”本屬于道德層面的問題現(xiàn)在上升為法律層面，這并不意味著道德不再對其進(jìn)行約束，完全由法律來予以懲罰。該條只是起到一種關(guān)愛、關(guān)心、贍養(yǎng)老人的一種倡導(dǎo)作用，人們是否遵守和執(zhí)行在很大程度上還是需要道德來對其進(jìn)行約束和規(guī)制。法律不是萬能的，并不是說所有可以用道德來約束的層面都可以由法律來約束，要嚴(yán)防“法律萬能論”的說法和理解。第二，“常回家看看”的判斷和鑒定標(biāo)準(zhǔn)難。“常回家看看”，多長時(shí)間算長，而多短時(shí)間叫短？，一個(gè)月是長呢還是短呢？是僅僅回家看一眼就叫“看看”呢？還是需要給予物質(zhì)上的幫助與精神上的安慰才叫看看呢？法律沒有給出明確的答復(fù)，從而使得法官在判案時(shí)很難判斷和鑒定。沒有了判斷和鑒定的標(biāo)準(zhǔn)就失去了其存在的意義和作用，法律要求其準(zhǔn)確，如果法律規(guī)定的內(nèi)容模糊含糊不清的話，那么法律的權(quán)威性將受到很大的沖擊。第三，“常回家看看”入法執(zhí)行難。新《老年人權(quán)益保障法》第18條雖然明確規(guī)定了與老年人分居的子女有看望老人的義務(wù)，同時(shí)用工單位也有義務(wù)配合，但是如果實(shí)施起來則相當(dāng)困難。子女回家探望父母首先面臨的就是經(jīng)濟(jì)方面的問題，子女與父母分居占絕大部分，都是因?yàn)橥獬龉ぷ髟斐傻模捎谥袊壳胺績r(jià)頗高，所以很難實(shí)現(xiàn)在城里買房與父母同住的愿望。由于其工資收入不是那么豐厚，而中國的物價(jià)則在不斷攀升，工資收入的低下與物價(jià)的不斷攀升形成了鮮明的對比，人們的購買力提高緩慢。由于兩地分居回家看望父母一次路費(fèi)都讓很多務(wù)工在外的人吃不消，更不用說再去給父母買各種物品盡孝心了，所以這在很大程度上就加劇了人們執(zhí)行難和法院判決執(zhí)行難的問題。

三、完善“常回家看看”

“常回家看看”被明確寫入《中華人民共和國老年人權(quán)益保障法》，對于我國法制的完善具有巨大的促進(jìn)作用，為了克服其可能存在的缺點(diǎn)及更好的實(shí)施，筆者覺得至少應(yīng)從以下幾方面做起。

第一，作為倡導(dǎo)性條款的“常回家看看”，其在很大程度上還是需要道德來約束人們。“法律萬能論”的想法萬萬不可有，雖然該條由道德層面上升為法律，但并不意味著道德不再對其進(jìn)行約束，也不是說只需按照法律條款辦事就行。法律和道德始終是相輔相成的，法律是離不開道德的，同時(shí)道德也離不開法律。這就告訴我們的法官在審理此類案件時(shí)就不可以死板硬套地來采用這條，也不可以忽略道德在解決老年人撫養(yǎng)問題方面的巨大作用。

在全國許多地方都開展了孝親敬老模范評選活動，每年都會評選出在贍養(yǎng)老人方面值得大家學(xué)習(xí)的模范帶頭人，這種方式在很大程度上都約束著人們的行為舉止，靠的是道德的約束力。每個(gè)人靠這種方式的激勵(lì)或者是內(nèi)心道德的約束來善待老人，這不僅是傳承優(yōu)良傳統(tǒng)同時(shí)也節(jié)約了大量司法資源和人力、物力和財(cái)力資源。在面對一種不良社會現(xiàn)象時(shí)我們不可以首先就想到法律制裁，而是還要考慮和反思是不是人們的道德觀發(fā)生了扭曲，道德的約束力不容忽視。當(dāng)?shù)赖碌募s束力不能達(dá)到約束的目的時(shí)，考慮上升為法律才不失為明智的選擇。

第二，針對“常回家看看”判斷標(biāo)準(zhǔn)難的問題，國家應(yīng)該出臺相應(yīng)的法律政策對其加以明確，使得人們能夠真正有法可依。作為法官面對《老年人權(quán)益保障法》第18條可能首先考慮的就是如何依照此條去裁判案件，同時(shí)作為公民我們也很難確定多長時(shí)間為長，多久回家看望父母為合法或者說為違法，因?yàn)榉蓻]有給出一個(gè)明確的標(biāo)準(zhǔn)，其實(shí)法律也很難給出一個(gè)明確的標(biāo)準(zhǔn)。

該條款的寫入是對法律明確性和準(zhǔn)確性的一個(gè)巨大挑戰(zhàn)，但是如果作為一個(gè)倡導(dǎo)性條款還是有其存在的必要性。它起到了一種提示性作用，通過使其上升為法律從而喚醒人們對老年人關(guān)心的意識，但是既然已經(jīng)上升為法律，其準(zhǔn)確性就必須存在，這就要求國家要不斷地完善該法律。根據(jù)不同行業(yè)以及同一行業(yè)不同職業(yè)崗位來做出明確規(guī)定，使得人們在法律意識中形成多久看望一次為“常回家看看”。其實(shí)當(dāng)法律做出明確具體的規(guī)定時(shí)，讓人們覺得看望父母成為其履行法律義務(wù)了，就失去了其看望父母的意義，同時(shí)也將我國幾千年來的優(yōu)良傳統(tǒng)的真正精髓喪失全無。

第三，執(zhí)行難問題也在很大程度上影響著“常回家看看”法律條文的執(zhí)行與實(shí)施。前面我們已經(jīng)談到過其判斷標(biāo)準(zhǔn)難，判斷標(biāo)準(zhǔn)難也影響著執(zhí)行，因?yàn)槭欠袷恰敖?jīng)常”都無法搞清楚的話，那么具體去依據(jù)判決來執(zhí)行就更難了。全國首例判例的判決要求女兒每兩個(gè)月看望老人一次，同時(shí)還要抽出兩個(gè)假日前去看望，該判決看起來很合情合理也有據(jù)可循，執(zhí)行起來也方便。但通過該條判決我們應(yīng)該去深思更深層次的考慮。

對于有著幾千年悠久歷史的中國，儒家思想根深蒂固，那么“孝道”可謂是每個(gè)做兒女都想做到的，也會盡最大的努力去做到。但是目前“常回家看看”卻由道德層面上升為法律層面不能不令人深思，是人們的道德觀出現(xiàn)了問題了嗎？很多人都會問此問題，其實(shí)不然，在現(xiàn)實(shí)生活中父母與兒女對簿公堂的案例其實(shí)還是很少的，一方面可能是父母處于骨肉親情的份上會忍受子女帶來的種種痛苦；另一方面也由于老年人的法制意識淡薄，很少會想到用法律的武器來維護(hù)自己的權(quán)利。

執(zhí)行難主要一方面還是子女的經(jīng)濟(jì)不允許，孝敬父母天經(jīng)地義，同時(shí)也是做兒女們的愿望，但是目前中國的實(shí)際國情卻讓他們的美好愿望很難實(shí)現(xiàn)。在該法律正式實(shí)施以來，很多人面對第18條都會很無奈。因?yàn)楸緦儆谧栽傅氖卢F(xiàn)在卻有法律來給予強(qiáng)制要求，不履行將會遭到法律的制裁，將是違法之舉，實(shí)在讓人不可思議。很多人都會發(fā)出這樣的感慨“不經(jīng)常回家看望父母變成了違法，自己可能在不經(jīng)意間就觸犯法律，太可怕了，同時(shí)法律也沒有考慮到他們的具體實(shí)情。”

新的《老年人權(quán)益保障法》第18條明確規(guī)定用人單位要保障探親的權(quán)利，用人單位如何去保障并沒有明確的規(guī)定。用人單位大多屬于營利性機(jī)構(gòu)，營利是其目的，讓其自愿去遵守或者自愿為工人著想實(shí)屬不可能，很多用工單位不但不會告知勞動者的探親休假的權(quán)利，更多地還會以種種理由加以剝奪。這在一定程度上就要求國家加大法律的宣傳速度，同時(shí)可以深入到單位進(jìn)行法律大講堂一類的活動，從而來提高他們自己的法律素養(yǎng)。從另一個(gè)方面來說，作為單位也很難去遵守，因?yàn)榉缮形磳Φ?8條給予明確的解釋，如何去實(shí)施，用人單位如何保障都將成為一句空話。同時(shí)相關(guān)的配套設(shè)施和法律法規(guī)也必須健全，僅靠一條法律將很難發(fā)揮其作用，并且應(yīng)該從保障其在財(cái)力、稅收方面的大力支持，從而使《老年人權(quán)益保障法》得以真正實(shí)施，讓老年人有一個(gè)幸福的晚年。

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