論我國反不正當競爭執法的完善

文 梨

論我國反不正當競爭執法的完善

文 梨

我國《反不正當競爭法》頒布實施以來，對規制市場、規范競爭秩序發揮了積極作用。但其對執法的有關規定尚有待加強。完善反不正當競爭執法對建立責任政府、維護公平有序的競爭環境以及維護市場主體的合法權益具有非常重要的意義。其中存在的法律體系不完善、執法主體多元化和對反不正當競爭執法機關的授權不充分等問題，需要采取一系列措施來加強反不正當競爭的執法。

反不正當競爭；行政執法；成因；完善

文梨/華中師范大學法學院學生（湖北武漢 430079）。

反不正當競爭執法，是指法定的承擔反不正當競爭職責的行政機關，為貫徹《反不正當競爭法》的相關規則，依據法律賦予的職權和規定的程序，所從事的維護市場經營者和消費者的合法權益，抑制和懲處不正當競爭行為，營造公平和諧的競爭環境的活動。反不正當競爭執法的法律性質是國家機關依法行使行政管理職能的行為，它針對的對象是作為市場主體之一的經營者的違反公平競爭的市場活動。

一、完善反不正當競爭執法的意義

（一）建立責任政府的需要

建立責任政府是現代民主發展的必然要求。它有兩個方面的表現，其一是當政府在履行行政管理職能時，應該積極主動地自負其責，而不能懈怠逃避；其二是政府存在違法或不當行為時，應當承擔法律上的不利后果。從事反不正當競爭執法，是政府的義務和責任。如果政府縱容其發生而不制止，就造成失職，無法取得人民的信任，政府執政就會陷入危機。因此完善反不正當競爭執法，保障市場的正常運行，是政府應履行的職責，這可以在一定程度上推動責任政府的建設。

（二）維護公平有序的競爭環境

國家在利用市場競爭機制的基礎上，運用宏觀調控以優化市場資源配置，促進社會經濟健康持續發展。在市場經濟條件下，公平競爭是一個有序的市場秩序的核心內容，也是國民經濟良性運行的可靠保證。而要建立和保護公平競爭機制，營造充分競爭的市場氛圍，就一定要完善反不正當競爭執法，排除影響市場正常運轉的干擾因素，懲治擾亂市場經濟秩序的不法行為，引導和鼓勵市場主體尤其是經營者從事公平合法的經營活動，這樣才能促進社會主義市場經濟的和諧發展。

（三）維護市場主體的合法權益

市場經濟具有開放性，這就決定了各種市場主體的同時存在。這些獨立行使權利、承擔義務的個人或組織為維護自己的經濟利益，相互之間不可避免地會發生矛盾沖突。這時一些市場主體就會采取不正當競爭的方法，排擠、打壓其他競爭對手，侵犯他們的利益。并且，經營者之間的不正當競爭往往也會危及消費者的合法權益。基于此，必須要完善反不正當競爭執法，制裁非法侵犯他人合法權益的行為，維護其他市場主體的利益。

二、反不正當競爭執法存在的問題及其成因

（一）《反不正當競爭法》法律體系不夠完善

我國反不正當競爭立法出現滯后問題。自1993年《中華人民共和國反不正當競爭法》頒布實施以來，在這近二十年的時間里新的不正當競爭行為層出不窮，原先的法律條款已遠遠不能滿足當前經濟環境下對規范市場競爭秩序的需要。《反不正當競爭法》與現實經濟生活的脫節，使其應有的規范作用難于發揮。

雖然《反不正當競爭法》也采取了概括式的立法體例，如它的第2條第1款和第2款分別規定了經營者應遵循的原則和商業道德，以及對不正當競爭行為的一般定義，而在實踐中可以根據這些概括式規定來幫助界定、適用具體情形。但是《反不正當競爭法》主要還是采用了列舉式的立法體例。它對11種不正當競爭行為進行了列舉性規定，但它卻賦予了每種行為明確的界定范圍，導致了對不正當競爭行為的認識僅停留在了頒布實施時的水平，而無法對其進行擴充性解釋，導致了法律的封閉性和落后性。與之相對，《反不正當競爭法》的某些條款又太過籠統和抽象，缺乏可操作性。如對第13條第2項規定的“質次價高的商品”中的“質次價高”規定不明，到底低于什么產品質量標準才是“質次”，高于什么等級的價格才是“價高”，《反不正當競爭法》沒有下文。再有，某些條款表述不清或者有歧義，如第5條第4項規定的“作引人誤解的虛假表示”，如果是“作引人誤解的真實表示”又當如何呢，《反不正當競爭法》也規定不明。鑒于以上所述，對《反不正當競爭法》法律體系的完善亟待解決。

（二）執法主體多元化制約規制市場的作用

依據《反不正當競爭法》第3條第2款的規定，我國反不正當競爭執法主體分為兩類：一是作為一般執法主體的工商行政管理機關，二是分割監督檢查權的產業監管部門或行業管理部門。這種二元行政執法模式將會造成執法權被分解的弊端，不利于規制經營者的行為。

工商行政管理部門雖然被《反不正當競爭法》賦予了對不正當競爭行為的監督檢查權，但它不是唯一的執法主體。一些法律、行政法規又給予了專門的行業監管機構或直屬事業單位一定的執法權。這種現象，不僅可能造成法律法規間的效力沖突，也導致了實踐中執法權的交叉重合，造成多頭執法的不利后果，還容易給其他執法機構任意擴大法律解釋大開方便之門，滋生權力腐敗。

此外，我國政府部門在職能權限上有諸多交叉重疊之處，這就極易導致多頭執法的存在。尤其是地方職能機構設置龐雜，多頭執法的現象比較嚴重，可能造成當局部利益與國家全局利益發生矛盾時，地方政府棄國家利益于不顧，實行地方保護主義的后果。這與《反不正當競爭法》的立法目的背道而馳，同時也阻礙了開放的市場經濟環境的建立。

（三）現行立法對執法機關的授權不充分

1.執法機關的監督檢查權范圍有限。《反不正當競爭法》賦予工商行政管理機關在監督檢查時有調查詢問權、查詢復制權、檢查財物權和處罰權。而關于工商行政管理機關在必要時是否有權對與經營者的不正當競爭行為有關的證據和財物采取查封、凍結、扣押等強制措施的問題，《反不正當競爭法》卻無明確規定。

因為缺乏對前述強制措施的賦權，并且檢查權僅限于與市場混同行為相關的財物，執法機關的執法力度大大減弱。這種執法職權的不足和執法手段的缺乏，不僅使得執法機關遭遇取證困難、執法被動的尷尬，讓執法效果大打折扣，可能使權利人的合法權益得不到及時有效的保護甚至擴大其損失，而且大大限制了對其他不正當競爭行為的威懾力，以至于有的經營者繼續鋌而走險從事不正當競爭活動。

2.工商部門的行政規章層次較低。依照《中華人民共和國行政處罰法》的規定，工商行政管理總局和地方的工商部門，就尚未制定法律、行政法規的不正當競爭行為，只“可以設定警告或者一定數量罰款的行政處罰”。如此一來，雖然工商部門可以制定行政規章，但是其立法權限被限制在比較小的范圍內，也就是說，它無權對3種沒有設定行政處罰的不正當競爭行為即低價銷售、搭售和商業毀謗行為進行處罰。進一步而言，工商部門的行政規章還不能夠就《反不正當競爭法》沒有列舉的其他不正當競爭行為作出除警告、罰款之外的行政處罰措施，這就使很多新的不正當競爭行為被排除在法律管控范圍之外，不利于反不正當競爭執法的開展和抑制不正當競爭行為的泛濫。

三、完善反不正當競爭執法的對策

（一）完善《反不正當競爭法》的法律體系

隨著社會主義市場經濟的發展，不正當競爭行為呈現出越來越多的表現形式和不可知性，因此已頒布實施近二十年的《反不正當競爭法》急需做出調整。完善和修訂《反不正當競爭法》，就需要提高反不正當競爭法的可操作性，盡量使法律規定細化。途徑就是積累和總結執法的經驗教訓，不斷增強法律論證的科學性和嚴謹性，同時還需要制定并完善相應的配套法規、規章，以盡量彌補法律規定的不足和漏洞。

此外，還要解決當前反不正當競爭法律體系內部存在矛盾沖突的問題，否則將會導致執法機關尋找執法依據時無所適從，從而影響執法效果。因此立法部門要在執法實踐的基礎上，適時修改相關法律，制定實施細則加以調整等方式，加強各相關法律法規在內容上的協調，避免造成法律沖突，影響執法效果。

（二）設立或明確專門統一的執法主體

在世界上，能保障公正、有效地處理不正當競爭行為的國家都有強有力的處理不正當競爭行為的相應的執法機關，如美國的聯邦貿易委員會、德國的聯邦卡特爾局和日本的公正交易委員會。

強有力、高效率的執法機關是《反不正當競爭法》得以忠實貫徹的保障之一。從世界各國特別是發達國家的司法實踐來看，都必須確保一個獨立的、權威的反不正當競爭執法機關的存在，這是落實反不正當競爭工作的主體要件，同時，這個執法機關還應符合市場經濟的高效率要求。因此，基于我國反不正當競爭執法的實際情況，借鑒外國先進制度的經驗，創設一個統一的、獨立的、專業的、權威的，集監督檢查權、查封扣押凍結權于一身的反不正當競爭執法機關是十分必要的。在此基礎上，再明確該機構的法律地位、職能權限、執法程序和組織結構，使反不正當競爭工作真正落到實處，解決反不正當競爭多頭執法、行政干預影響反不正當競爭執法機關的獨立性等問題。

（三）賦予執法主體充分的行政執法權和準立法權

1.加強執法主體的行政執法權。要增加反不正當競爭執法的可操作性和高效性，務必要提高執法機關的法律地位，確立多元化的執法手段。這就意味著需要給予執法機關查封、扣押、凍結相關財物、賬戶的權力。除了加強反不正當競爭執法機關自身職權外，人民法院也應當對其有一定支持。如執法機關在查封扣押凍結時，需法院簽發決定書。一方面這是給予司法支持，另一發面也方便司法監督。

2.提高執法主體的立法層次。必須一方面提高行政規章本身的法律地位；另一方面適度擴大執法主體的立法權限，特別是增加、強化行政處罰的種類和力度。另外，還要給予執法機關對法律未規定的不正當競爭行為的認定權。通過這些手段，執法機關的準立法權才能有所保障，其獨立、權威的地位才能真正樹立。

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1671-6531（2013）16-0010-02

責任編輯：何 巖