我國刑法中的謙抑主義之推行非犯罪化、提倡輕刑化

一、刑法的謙抑主義的內涵

刑法的謙抑主義乃現代刑法三大價值理念之一。所謂謙抑，系謙讓抑制之意。刑法的謙抑主義，又稱刑法的謙抑原則、刑法謙抑性，在歐洲又叫刑法的輔助原則。作為源流，來自于羅馬法中“法官不理會瑣細之事”（Minimanon curatpraetor）的刑法格言，其字面含義是法律不規定和處理過于輕微的事項，相反，只是規定和處理較為重大的事項①。近代刑法謙抑原則來自于日本。“謙抑主義”的用語最早由來于大正末年宮本英脩博士所著的教科書《刑法學綱要》。宮本博士比較詳細的論述如下：“刑法以規范的責任主義為前提，應以特別預防主義為特色理解之。原來犯罪是社會的必然的現象，不可能根絕。如欲強根絕之，即使以一般方策為之，或以刑罰施之，或者即使其目的基于人類愛的理想，認為在于一方面保護社會的安全，一方面謀取犯罪人的改善，卻隨意侵害個人的利益，以至于妨害社會文化的發達。故刑罰有限度行之。此系刑罰本身謙抑，不以一切違法行為為處罰的原因，僅限制種類與范圍，所以專以適于科處的特殊的反規范的性情為征表的違法行為為處罰的原因。予謂刑法之如斯態度名為刑法的謙抑主義。”現今諸家中忠實繼承宮本英脩博士觀點的佐伯千仞教授也認為“刑法不能采取那種認為對所有的違法行為都以刑罰對待的狂妄的態度”。②

我國的刑法沒有明文規定刑法的謙抑原則，但司法理念和實踐中一直在貫徹刑法的謙抑思想，學者也一直在提倡刑法的謙抑思想，因為刑法謙抑性不僅是刑法本身性質的要求，也符合我國的法律文化傳統，有利于和諧社會的構建。……