數(shù)字文化商品交易中隱私權(quán)的保護(hù)

摘要：數(shù)字文化商品是一種誕生于信息社會的新型財產(chǎn)形態(tài)。它的交易數(shù)額已逐年攀升，直追物質(zhì)商品的銷售額。然而怎么去迎接這個新生品，我們還沒有做好充分的準(zhǔn)備。當(dāng)務(wù)之急，我國應(yīng)當(dāng)借鑒美國和歐盟等國的經(jīng)驗，在我國盡快建立起有關(guān)數(shù)字文化商品交易中隱私權(quán)的保護(hù)的法律文件或體系。為數(shù)字文化商品交易中隱私權(quán)保護(hù)建立起一整套相適應(yīng)體系。

關(guān)鍵詞：數(shù)字文化商品；隱私權(quán)；知識產(chǎn)權(quán)；監(jiān)管

在新世紀(jì)信息科技數(shù)字化的推動之下，全世界文化產(chǎn)業(yè)的發(fā)展已經(jīng)日新月異，此時文化經(jīng)濟(jì)作為一種新的經(jīng)濟(jì)形態(tài)已開始迅速崛起。文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的新方向是由新興的數(shù)字技術(shù)來引領(lǐng)著，與以前非數(shù)字化時代相比較，新的科學(xué)技術(shù)使得在商業(yè)運(yùn)作過程中，許多一次性的文化產(chǎn)品（ 如網(wǎng)絡(luò)歌曲、視頻、圖書）成為現(xiàn)實。在很早之前王利明教授就在其著作中指出，現(xiàn)在信息化的產(chǎn)品已經(jīng)開始慢慢的成為不可或缺的一種財產(chǎn)形式，然而我國的現(xiàn)行法律并未對這做出任何規(guī)定。在數(shù)字文化商品交易過程中，它本身就帶來了一系列問題，這十分迫切的需要我們?nèi)ソ鉀Q。為此，本文試圖針對數(shù)字文化商品交易中隱私權(quán)的保護(hù)來作一下探討。

一、數(shù)字文化商品的界定

（一）數(shù)字文化商品的概念、內(nèi)容、外延

1.概念

數(shù)字文化商品，它的前提是一種文化商品，不過這種文化商品是通過一種數(shù)字的形式來表現(xiàn)或儲存的，它是將那部分與文化有關(guān)的商品通過計算機(jī)技術(shù)以數(shù)字化的形式（即通過“1 - 0”數(shù)字化的信息符號來轉(zhuǎn)化后反應(yīng)和傳輸出來）表現(xiàn)出來，它是屬于諸多計算機(jī)信息的一種。它是以電子方式存在于磁或者光介質(zhì)之中，它實現(xiàn)轉(zhuǎn)移的方式則必須經(jīng)過計算機(jī)指令的指示，每當(dāng)遇到指令，計算機(jī)會以脈沖的方式將磁介質(zhì)進(jìn)行磁化或者消磁，通過這個過程使得數(shù)字文化商品脫離原來的介質(zhì)而迅速傳遞。從法律角度看，文化商品是一種電子信息，它具有財產(chǎn)價值，它是利用計算機(jī)來生產(chǎn)或者可以通過計算機(jī)來處理和使用。

2.內(nèi)容

數(shù)字文化商品包括全部那些產(chǎn)生于互聯(lián)網(wǎng)或者可以在網(wǎng)上傳播的文化商品。從產(chǎn)業(yè)角度看，數(shù)字文化商品所包含的內(nèi)容十分龐雜，包括但又不限于以下幾種，如小說、音樂、電影、動畫片、戲劇、詩歌、曲藝、漫畫、游戲及其它色彩、文字、圖形、聲音、影像。

3.外延

《韓國文化內(nèi)容產(chǎn)業(yè)促進(jìn)法》對文化產(chǎn)業(yè)的范圍進(jìn)行了列舉性規(guī)定，從中可以看出相對應(yīng)的數(shù)字文化商品的范圍及類型：（1）與電影有關(guān)的產(chǎn)業(yè)，與之相對應(yīng)的是數(shù)字電影；（2）與音像、視頻、游戲等相關(guān)的產(chǎn)業(yè)，與之相對應(yīng)的是數(shù)字音像和電子游戲；（3）與出版、印刷、期刊相關(guān)的產(chǎn)業(yè)，與之對應(yīng)的是數(shù)字圖書和數(shù)字雜志；（4）與廣播視頻相關(guān)的產(chǎn)業(yè)，與之對應(yīng)的是數(shù)字音像；（5）與文化債相關(guān)的產(chǎn)業(yè)，這個行業(yè)不產(chǎn)出文化產(chǎn)品；（6）與漫畫、字符、動畫片、教育娛樂、移動文化內(nèi)容、設(shè)計（ 不包括產(chǎn)業(yè)設(shè)計） 廣告、公演、美術(shù)品、工藝品相關(guān)的產(chǎn)業(yè)，與之相對應(yīng)的是數(shù)字動漫、數(shù)字設(shè)計、數(shù)字廣告、數(shù)字圖片等；（7）與數(shù)字文化內(nèi)容及多媒體文化內(nèi)容的收集、加工、開發(fā)、制作、生產(chǎn)、儲藏、檢索、流通等相關(guān)服務(wù)的產(chǎn)業(yè)，與之相對應(yīng)的最直接的數(shù)字文化商品是數(shù)據(jù)庫。一句話，但凡能夠在互聯(lián)網(wǎng)上生產(chǎn)或者傳遞的文化商品，都屬于數(shù)字文化商品。

（二）數(shù)字文化商品的屬性

1.數(shù)字轉(zhuǎn)化性以及非實體性。數(shù)字文化商品的數(shù)字轉(zhuǎn)化性以及非實體性包括兩個方面。數(shù)字轉(zhuǎn)化性是指這種文化商品可以轉(zhuǎn)化成數(shù)字，以數(shù)字方式表達(dá)的特性。數(shù)字文化商品只有轉(zhuǎn)化成數(shù)字，它才可以在互聯(lián)網(wǎng)傳播、在網(wǎng)上生產(chǎn)。非實體性是指數(shù)字文化商品不具有實物的一些特性，不占有現(xiàn)實空間。

2.文化欣賞性。文化欣賞性是指，數(shù)字文化商品可以使人類的精神需要得到滿足的一種屬性。雖然文化產(chǎn)品僅是一個符號，但它卻可以表現(xiàn)出時代獨有的特點，承載當(dāng)時的藝術(shù)思想，數(shù)字文化商品與一般的消費品有著天壤之別，人們的精神生活需求通過它特有的文化價值來得到滿足與寄托，消費者通過對它美學(xué)價值欣賞，可以享受到其他物質(zhì)產(chǎn)品無法提供的愉悅和美感。

3.可自由支配性。數(shù)字文化商品由于存儲于介質(zhì)之內(nèi)，因此被固定并被自由支配。

二、數(shù)字文化商品交易中的隱私權(quán)

（一） 數(shù)字文化商品交易中的隱私權(quán)問題的產(chǎn)生

首先，數(shù)字文化商品交易是電子商務(wù)的一種特殊形態(tài)，由于新技術(shù)推動了電子商務(wù)的出現(xiàn)和發(fā)展，使得商品流通的過程簡化，這大大的提高了工作效率。但是在網(wǎng)上進(jìn)行電子商務(wù)交易時，個人會被網(wǎng)站要求填寫個人資料，并且盡量確保這些信息比較真實，然而網(wǎng)站卻很難保護(hù)這些個人的隱私性的資料。那些按照網(wǎng)絡(luò)安全專家的要求，為客戶保守秘密并且遵守職業(yè)道德的網(wǎng)站少之又少。對于客戶個人的隱私權(quán)，大部分的網(wǎng)站都不在乎，他們有的以此手段來非法收集客戶的信息，而網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和網(wǎng)絡(luò)廣告代理商又從他們手中買走這些信息。其次，大量的黑客存在于網(wǎng)絡(luò)交易中，黑客很多是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)高手，有的則是電腦程序的設(shè)計者。他們通過那些自己編制的程序，來對別人的計算機(jī)進(jìn)行入侵，例如刪改、偷看、下載那些計算機(jī)上的個人資料，并通過整理、分析，對用戶的真實身份進(jìn)行核對。黑客利用所竊取的私密信息、資料，以及掌握的他人隱私，或隨意在網(wǎng)上發(fā)布一些消息，或進(jìn)行敲詐勒索，從而不僅在物質(zhì)而且還精神上都給他人造成巨大的損害。這種對隱私權(quán)的侵犯已經(jīng)嚴(yán)重地擾亂了公民個人的生活。

（二）數(shù)字文化商品交易中對隱私權(quán)的侵犯

1.個人的侵權(quán)

目前國內(nèi)每年數(shù)以千萬計的網(wǎng)民沉醉于網(wǎng)絡(luò)之中，由于虛擬性他們的言行相對比較自由，不象現(xiàn)實生活中有著各種束縛。正因如此，廣大網(wǎng)民對他人的隱私權(quán)的侵犯正是在這種“自由”的不經(jīng)意間發(fā)生。主要手段如“人肉搜索”的隨意進(jìn)行。它指的是有人通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商（主要是那些提供信息交流空間的），進(jìn)行提問，找到一些與他人相關(guān)的信息。網(wǎng)友中知情者或給出解答，或在網(wǎng)上進(jìn)一步推廣。這樣一傳十，十傳百，最終得到發(fā)帖者所需要的相關(guān)信息。如果發(fā)帖人出于不良動機(jī)，捏造事實，不明真相的網(wǎng)民被利用在現(xiàn)實中或網(wǎng)絡(luò)上對被搜索者進(jìn)行討伐和攻擊，冤假錯案就此產(chǎn)生，當(dāng)事人將會受到極大傷害。

2.數(shù)字文化商品經(jīng)營者的侵權(quán)

在數(shù)字文化商品的網(wǎng)絡(luò)交易中，消費者的個人信息通常會被經(jīng)營者進(jìn)行收集并加以整理，有的用以營銷，但有時會進(jìn)行非法利用，從而侵害消費者的隱私權(quán)。一是將消費者個人信息故意泄露：如有些購物糾紛發(fā)生后，經(jīng)營者出于泄憤或者其他目的，將消費者的真實個人信息故意泄露在網(wǎng)絡(luò)之上，這將會給消費者的隱私權(quán)甚至生命、財產(chǎn)帶來極大的威脅。二是經(jīng)營者不正當(dāng)交易消費者的個人信息：如將個人信息以一定價格出售給第三方，而第三方出于利益原因利用此信息從事非法行為，而此時消費者往往還蒙在鼓里，這種情況嚴(yán)重侵犯了消費者的隱私權(quán)。

三、國外數(shù)字文化商品交易中隱私權(quán)保護(hù)的立法模式

（一）美國：業(yè)界自律模式

在個人隱私權(quán)的保護(hù)方面，美國政府是十分的重視，在電子商務(wù)興起之后，雖然美國政府先后發(fā)布了一些文件，對隱私權(quán)的保護(hù)進(jìn)行指導(dǎo)，但它對隱私權(quán)的保護(hù)，更傾向于通過業(yè)界自律來規(guī)范，以防止由于政府管制太多而阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。1999年7月，美國政府提出了“發(fā)展全球電子商務(wù)框架”的五項原則和九大政策建議，其中第五項建議就是有關(guān)隱私權(quán)問題，該建議指出“政府支持私營部門建立有效的、用戶友好的以及自我規(guī)范的隱私管理體系工作。這包括促進(jìn)對個人隱私認(rèn)知的機(jī)制、網(wǎng)上選擇的應(yīng)用、信息的公平獲取與利用，以及爭端的有效解決。美國政府相信業(yè)界通過自律可以與消費者建立互信關(guān)系，從而使消費者自愿提供個人資料來進(jìn)行網(wǎng)上交易。

對于那些不能完全由產(chǎn)業(yè)通過自身規(guī)范和技術(shù)獨自解決的隱私權(quán)問題，政府將和產(chǎn)業(yè)以及有關(guān)各方面共同尋找合適的解決辦法。”由于美國對行業(yè)自律的過分注重，這也導(dǎo)致了美國在網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的法律保護(hù)方面停滯不前。

（二）歐盟：立法規(guī)制模式

與美國進(jìn)行相對比，歐盟則通過以立法的方式來保護(hù)隱私權(quán)。自1998年10月開始，歐盟便已開始禁止其成員國內(nèi)所屬的公司，不許他們把個人資料交換給那些不實行廣泛保護(hù)網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)的非成員國公司，而美國恰恰是這種國家，即對網(wǎng)上隱私權(quán)不予重點保護(hù)。之后，歐盟也開始出現(xiàn)了一種趨勢，把業(yè)界自律納入法律層面，如歐盟執(zhí)委會1999 年頒布的《歐盟內(nèi)部市場電子商務(wù)法律觀點指令草案修正案》第16條規(guī)定：歐盟執(zhí)委會與各成員國必須鼓勵各貿(mào)易、專業(yè)人員與消費者協(xié)會或組織，完成共同體層次的電子商務(wù)行為規(guī)范。歐盟以積極地立法政策來保護(hù)保護(hù)隱私權(quán)有助于消除障礙，給消費者建立信心，為數(shù)字文化商品在內(nèi)的電子商務(wù)在歐盟市場的發(fā)展打下更加堅實的法律基礎(chǔ)。

（三）兩種立法模式的比較以及我國應(yīng)采用的模式

在現(xiàn)代信息科技發(fā)展日新月異的年代，如果采取美國行業(yè)自律保護(hù)模式將難以有效維護(hù)消費者隱私權(quán)，因此歐盟那種制定具體的法律來進(jìn)行規(guī)范是大勢所趨。美國和歐盟關(guān)于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下隱私權(quán)的保護(hù)模式給我們的啟示：我國采用直接立法比行業(yè)自律更具積極意義。

四、對我國的立法建議

（一）我國數(shù)字文化商品交易中的隱私權(quán)的保護(hù)現(xiàn)狀

現(xiàn)階段我國對數(shù)字文化商品交易中隱私權(quán)的保護(hù)問題，還處探討階段。在司法實踐中，想對消費者的網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)進(jìn)行切實有效的保護(hù)十分的困難。因此，就數(shù)字文化商品交易中隱私權(quán)的保護(hù)問題而言，我們需要在借鑒國外先進(jìn)立法規(guī)范模式的基礎(chǔ)上，根據(jù)我國實際情況，制定相應(yīng)的法律，以來規(guī)范數(shù)字文化商品的交易行為，明確當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，切實保護(hù)交易中的隱私權(quán)。

（二）對我國建立數(shù)字文化商品交易中隱私權(quán)的法律保護(hù)體系的建議

1.明確法律地位

首先，應(yīng)當(dāng)明確數(shù)字文化商品是一種新型的財產(chǎn)，確立一種新制度。其次，在此基礎(chǔ)上，應(yīng)該注意到在履行方式上，數(shù)字文化商品與實物文化商品有著根本的不同。在交付的地點和時間，關(guān)于出賣人的擔(dān)保義務(wù)，電子救助規(guī)則等很多方面，有著不同于實物文化商品的交易規(guī)則。在數(shù)字文化商品交易中，除商業(yè)價值之外，還要關(guān)注和保護(hù)其政治和社會價值，明確它的具體法律地位，有針對性的進(jìn)行保護(hù)，尤其設(shè)立專門條款對隱私權(quán)進(jìn)行保護(hù)。

2.采用立法和行業(yè)自律相結(jié)合的保護(hù)模式

（1）加強(qiáng)對交易主體的監(jiān)管

數(shù)字文化商品的生產(chǎn)者有保護(hù)交易對方個人信息的義務(wù)，法律應(yīng)該禁止其生產(chǎn)具有暗中搜集他人信息的軟件。建立起規(guī)范的數(shù)據(jù)庫，數(shù)據(jù)庫的建立是一種有效的監(jiān)管措施，可能涉及隱私權(quán)，如交易信息本身、記錄的內(nèi)容等。因此，要明確規(guī)范數(shù)據(jù)庫的建立。如明確規(guī)定記錄的目的是什么、哪些內(nèi)容可以記錄、當(dāng)記錄非正當(dāng)使用時的救濟(jì)制度等。

（2）加強(qiáng)技術(shù)以及網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管

為了交易的安全性，數(shù)字簽名技術(shù)和非對稱性密碼技術(shù)可以被當(dāng)事人采用。它的安全性比對稱性密碼技術(shù)更高，所以當(dāng)事人要升級自己電腦的防火墻、經(jīng)常維護(hù)交易系統(tǒng)的、對自己的密鑰進(jìn)行妥善的保管，盡量降低黑客入侵的可能性。（作者單位：首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)）

課題項目：首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)研究生科技創(chuàng)新資助項目

參考文獻(xiàn)：

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