實踐與創(chuàng)新:高校刑事診所法律教學(xué)的探索與思考

摘要：就高校刑事診所法律教學(xué)而言，如何提高診所課程質(zhì)量、深化診所課程內(nèi)涵等是一個需要加以關(guān)注和解決的重要問題。作者認(rèn)為，為了提高刑事診所的教學(xué)質(zhì)量，在診所課程內(nèi)容安排上，應(yīng)當(dāng)注重實體法理論水平的提高、實體法與程序法的貫通、對司法改革的回應(yīng)、規(guī)范學(xué)科與實證學(xué)科、政策學(xué)科的聯(lián)動等幾個方面的基本問題。

關(guān)鍵詞：刑事法律診所；課程內(nèi)涵；創(chuàng)新

中圖分類號：G642.0 文獻標(biāo)志碼：A 文章編號：1674-9324（2013）31-0031-02

一、引言

當(dāng)前，在我國高等法律教育界，如何一方面繼續(xù)傳播和運用診所法律教育的理念、方法，促進診所法律教育在我國法學(xué)教育中的全面開展，另一方面推進診所法律教育向?qū)I(yè)縱深發(fā)展，是做強、做大我國診所法律教育中的重要問題和主要課題。然而，從近年來我國診所法律教育研究的現(xiàn)狀看，研究領(lǐng)域主要涉及診所法律教育的發(fā)展進程、一般理論和國內(nèi)外的做法與經(jīng)驗等方面，少有刑法、民法等專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)深入、細(xì)致的研究成果。可以說，如何引導(dǎo)和促進診所法律教育向刑法、民法等專業(yè)領(lǐng)域深入開展，是今后我國診所法律教育研究中的重要課題。正如學(xué)者所言：要加強對診所法律教育的基礎(chǔ)理論研究，使之不再是人們眼中的雕蟲小技，而是有自己一套完整理論體系、知識結(jié)構(gòu)、應(yīng)用價值的大學(xué)問[1]。然而，我國的診所法律教育起步不久、經(jīng)驗不多、研究不深，資源有限，如何結(jié)合不同的診所主題開展工作，有待繼續(xù)探索，不斷深入。學(xué)者指出：在這個沒有教材、甚至沒有多少參照模式的全新課程里，教師該怎樣組織教學(xué)，怎樣指導(dǎo)個案，怎樣運用個人魅力、專業(yè)技巧引導(dǎo)學(xué)生，是一個需要長時間探索總結(jié)的問題[2]。刑法學(xué)是一門根基深厚、原理精致、體系完整、概念嚴(yán)謹(jǐn)、實踐性極強且與相關(guān)學(xué)科緊密關(guān)聯(lián)的部門法學(xué)。在刑事診所中，只有基于刑法學(xué)的以上特征，同時考慮到診所課程的一般要求以及辦理刑事案件的特點，構(gòu)建起體系完整、理論深入、內(nèi)容豐富的診所課程，才能將刑事診所做出特色，做出品質(zhì)，做出成效。筆者從事刑事法學(xué)的教學(xué)研究，也在本校的相關(guān)主題診所擔(dān)任指導(dǎo)教師。以下就深化刑事診所課程內(nèi)涵的幾個基本理論問題談?wù)勛约旱某醪较敕ê陀^點，以期拋磚引玉并求教方家。

二、深化刑事法診所教學(xué)的主要路徑

在筆者看來，深化刑事法診所教學(xué)，可以有如下幾個方面的主要路徑。

1.刑事診所課程中實體法理論水平的提高。法律研究是診所法律課程中的一個基本內(nèi)容，問題性或批判性審視現(xiàn)有法律制度是法律診所特別是高質(zhì)量法律診所課程的目標(biāo)追求之一。我國的診所法律教育研究及實踐往往注重于一般法律執(zhí)業(yè)技能的訓(xùn)練提高，而對法律研究這一方面有所忽視。因此，如何在診所法律課程中重視法律研究這一環(huán)節(jié)，在訓(xùn)練提高法律執(zhí)業(yè)技能的同時提高專業(yè)理論水平，是深化診所法律課程內(nèi)涵、推進診所法律教育深入開展的必然趨勢和要求。在刑事診所課程中，這就首先要求提高課程內(nèi)容的刑事實體法理論水平。筆者注意在這一方面進行嘗試。如在一次涉及監(jiān)獄管理人員私自打開監(jiān)獄大門的單純脫逃行為責(zé)任認(rèn)定的案例分析課中，筆者結(jié)合此案闡述了中外刑法理論中的責(zé)任理論及法律制度并進行比較。通過講解使學(xué)生認(rèn)識到，刑事責(zé)任理論在國外刑法中地位重要、獨特，學(xué)界就刑事責(zé)任的基礎(chǔ)、本質(zhì)、內(nèi)涵等進行了深入研究，成果斐然，值得肯定。在大陸法系國家，現(xiàn)今主流的刑事責(zé)任理論已經(jīng)從心理責(zé)任論發(fā)展到規(guī)范責(zé)任論，也即認(rèn)定刑事責(zé)任除了存在故意或過失（即罪過的心理要素）外，還要存在期待可能性（即規(guī)范要素）。這是一個蘊含人性關(guān)懷、體現(xiàn)刑法謙抑價值的責(zé)任理論發(fā)展。在我國刑法中，刑事責(zé)任在犯罪構(gòu)成理論中并沒有獨立的實體地位，學(xué)界也沒有對其展開細(xì)致、深入的研究。這就導(dǎo)致我國刑法中的責(zé)任理論存在單薄空虛、陳舊僵化的缺陷，不能充分滿足定罪量刑中個案公正的實現(xiàn)和人文關(guān)懷的體現(xiàn)。具體到本案中，由于單純脫逃是在他人打開監(jiān)獄大門時實施的單純、非暴力、沒有造成其他危害結(jié)果的行為，如以犯罪論處似乎有背人性常理，難免牽強。本案如以我國傳統(tǒng)的責(zé)任原理處理則難除其罪，如適用規(guī)范責(zé)任論可排除責(zé)任。這樣結(jié)合具體案件進行刑法理論的深入分析和比較研究，使同學(xué)們生動地了解到責(zé)任理論的新發(fā)展，理解到與心理責(zé)任論相比較，規(guī)范責(zé)任論更具人性關(guān)懷，更符合刑法公正、人道、謙抑的價值追求，因而更為合理，值得借鑒。可見，將深入的刑事實體法理論原理運用到診所課程當(dāng)中，在課堂中有利于提高學(xué)生進行法律分析、研究的能力和水平，也為他們今后在法律實務(wù)中拓展視野，提高個案的辦案水平乃至促進法律制度的完善和司法改革的推進奠定基礎(chǔ)。正如美國學(xué)者洛佩茲所指出的：診所不僅要培育合格的法律職業(yè)者，更應(yīng)當(dāng)塑造能夠改進“法律乃至法律職業(yè)本身”的法律人[3]。

2.刑事診所課程中實體法與程序法的貫通。診所課程的基本目標(biāo)之一就是貫通實體法和程序法。如何在診所課程中結(jié)合真實或模擬案例，對刑法和刑事訴訟法進行融會貫通，既是辦理案件的實際需要，也是衡量刑事診所課程成功與否的標(biāo)志之一。大陸法系國家有刑事一體化的學(xué)術(shù)和法律傳統(tǒng)，這樣在學(xué)術(shù)上使得實體法與程序法的理論研究相互協(xié)同、促進，在立法上使實體法與程序法的立法規(guī)定匹配協(xié)調(diào)、避免沖突和矛盾。在我國，傳統(tǒng)上存在重實體輕程序的觀念和做法，理論上對實體法與程序法的一體化研究還不夠重視，立法上還存在實體法與程序法規(guī)定不夠協(xié)調(diào)甚至矛盾、沖突的缺陷。這就更加需要進行刑事診所課程中實體法與程序法的聯(lián)通。近年來我國有學(xué)者提倡加強兩者的一體化研究，值得重視。我們在診所課程中同樣注重這方面的研究、探索。以刑事訴訟中的不起訴和免于起訴制度為例，理論上認(rèn)為，不起訴和免于起訴制度是刑事法律中富有刑事政策意蘊的制度規(guī)定，在當(dāng)今世界各國刑法刑事政策化的背景下尤其值得重視運用。從刑事一體化角度看，為了使不起訴和免于起訴制度更具規(guī)范性和可操作性，法律上應(yīng)當(dāng)就其適用的原則、條件等作出較明確、具體的配套規(guī)定。在我國，由于實體刑法中沒有比較具體可操作的配套規(guī)定，導(dǎo)致司法實踐中不起訴和免于起訴規(guī)定的適用標(biāo)準(zhǔn)不一，實際運用很少，難以發(fā)揮這一制度積極的刑事政策意義。有鑒于此，刑事診所課程可以做相應(yīng)的內(nèi)容安排，以實現(xiàn)刑事實體法與程序法的融會貫通。筆者曾在診所課程中以盜竊天價葡萄案為例，在介紹認(rèn)識錯誤處理的理論研究狀況和中外刑事法律的相關(guān)規(guī)定后，認(rèn)為考慮到此案的特點，應(yīng)當(dāng)根據(jù)認(rèn)識錯誤的處理原則認(rèn)定為無罪，或者應(yīng)當(dāng)按不起訴或免于起訴處理。這樣同學(xué)們不僅理解了刑事訴訟法中的不起訴和免于起訴規(guī)定的具體適用，同時也認(rèn)識到實體法與程序法之間不具體、不配套、不協(xié)調(diào)的疏漏缺失，從一個案處理中明白了診所課程中實體法與程序法貫通的意義和價值。

3.刑事診所課程對司法改革的回應(yīng)。診所法律教育以注重實踐和培養(yǎng)實踐技能為特色，自然應(yīng)當(dāng)關(guān)注和回應(yīng)司法實踐和司法改革。近年來在我國刑事司法領(lǐng)域，由于社會的變遷、觀念的調(diào)整、法律研究特別是刑事政策研究的展開，司法改革日益向前推進。當(dāng)前，以人為本的社會主義司法理念正日益深入人心，關(guān)于恢復(fù)性司法、刑事和解、社區(qū)矯正、未成年犯的特別處置等問題的理論研究和探索實踐已經(jīng)展開。刑事診所課程應(yīng)對此予以關(guān)注、回應(yīng)和支持。以下以刑事和解為例說明。所謂刑事和解，又稱加害人與被害人的和解，一般是指在犯罪后，經(jīng)由調(diào)停人的幫助，使加害人和被害人直接相談、協(xié)商，解決糾紛或沖突的一種刑事司法制度。其目的是修復(fù)因犯罪人的犯罪行為而破壞的加害者和被害者原本具有的和睦關(guān)系，并使罪犯因此而改過自新、復(fù)歸社會[4]。刑事和解是一個以恢復(fù)性司法理念為理論基礎(chǔ)的具有刑事政策意義的新型制度，在國外正日益得到重視和運用。我國現(xiàn)有法律中沒有這樣的明文規(guī)定，但可以研究在現(xiàn)有法律允許的范圍內(nèi)運用該制度。從程序法角度說，我國刑事訴訟法規(guī)定有不起訴制度，具體有法定不起訴、酌定不起訴和證據(jù)不足不起訴三種。刑事和解可以從酌定不起訴切入到現(xiàn)行制度當(dāng)中。當(dāng)然，從應(yīng)然的立法完善看，可以研究在我國刑事訴訟法中建立刑事和解不起訴制度，有學(xué)者提出了這方面的觀點[5]。從實體法方面看，刑事和解可以作為犯罪后的犯罪情節(jié)影響犯罪行為的社會危害性和犯罪人的人身危險性的認(rèn)定，在一定條件下可以認(rèn)定為“犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或免除刑罰的”，作為酌定不起訴的適用條件。基于以上，我們在辦理一則未成年人犯罪案件當(dāng)中，考慮到該犯罪性質(zhì)及情節(jié)情節(jié)較輕（數(shù)額不大的盜竊的從犯），且該犯罪的未成年人成長于離異并且疏于管教的家庭，犯罪后積極全部退贓等情節(jié)，且犯罪人和被害人之間達成了諒解、和解。本案中我們運用刑法原理中犯罪的社會危害性包括行為的客觀危害性和行為人的人身危險性的理論，運用犯罪學(xué)的原理、黨和國家對未成年人的刑事政策等說服法官，獲得法官認(rèn)可與支持。此外，通過此案，我們還與檢查官、法官探討了完善我國的不起訴制度、構(gòu)建刑事和解不起訴制度的問題，拓展了與司法工作人員交流的深度和視野。不難看出，刑事診所課程對司法改革的回應(yīng)，促進了理論研究與司法實踐之間的結(jié)合，也能在推動司法改革方面起到積極作用。

4.刑事診所課程中規(guī)范學(xué)科與實證學(xué)科、政策學(xué)科的聯(lián)動。作為規(guī)范學(xué)科的刑法學(xué)與作為實證學(xué)科的犯罪學(xué)以及作為政策學(xué)科的刑事政策學(xué)之間有著重要的密切聯(lián)系。從西方刑法思想史看，以運用實證方法研究犯罪原因及犯罪預(yù)防策略為特色的刑事近代學(xué)派推動了刑法學(xué)研究的深入和立法的發(fā)展，因而在刑法史中占有重要地位。從現(xiàn)實制度立法看，西方許多國家刑事法中的規(guī)定如假釋、緩刑、人格調(diào)查制度等的產(chǎn)生發(fā)展都與犯罪學(xué)以及刑事政策學(xué)研究有著直接聯(lián)系。從我國刑法學(xué)研究的開拓與立法的完善看，也有必要加強犯罪學(xué)、刑事政策學(xué)的研究。鑒于此，刑事診所課程設(shè)計中也應(yīng)當(dāng)考慮這種要求，在課程內(nèi)容中融進犯罪學(xué)和刑事政策學(xué)的理論知識。如刑事診所教師可以結(jié)合個案進行犯罪學(xué)和刑事政策學(xué)的分析，這既有利于科學(xué)地分析案例，正確認(rèn)識犯罪的社會危害性和認(rèn)定行為人的刑事責(zé)任，也有利于問題性地審視和完善現(xiàn)有制度立法。筆者比較注重在診所課程中對案件進行犯罪學(xué)和刑事政策學(xué)的分析，也注意介評國外有關(guān)的立法制度如人格調(diào)查制度、刑事和解制度、少年刑法制度、保安處分制度、環(huán)境犯罪懲治制度等，探討司法公正和立法完善問題，收到較好的效果。

參考文獻：

[1]甄貞.中國診所法律教育的現(xiàn)實和未來A].中國法學(xué)會法學(xué)教育研究會2007年年會論文集C].2007.

[2]甄貞.診所法律教育在中國[J].北京：法律出版社，2002.

[3]王立民.也論診所法律教育的方法[J].法學(xué)，2007，（11）.

[4]王立民，牟逍媛.診所法律教育研究[M].上海：上海交通大學(xué)出版社，2004.

作者簡介：趙赤（1967-），男，湖南邵陽人，桂林電子科技大學(xué)法學(xué)院副教授，刑法學(xué)博士，主要研究方向為刑法學(xué)、犯罪學(xué)。