略論公司法定代表人制度的沿革

雖然說法定代表人制度是我國的特色制度，但實際上它并非我國首創(chuàng)，而是和許多現(xiàn)行法律制度一樣，來源于20世紀上半葉的蘇聯(lián)。國有企業(yè)“廠長負責(zé)制”在中國最早的法律實踐是20世紀30年代初期江西紅色政權(quán)時期；50， 60年代，中共中央曾強調(diào)“黨委領(lǐng)導(dǎo)下廠長負責(zé)制”：60年代中期以后的非常時期，工廠實行“革命委員會”或“黨委”的集體領(lǐng)導(dǎo)；80年代起，“廠長（經(jīng)理）負責(zé)制”逐漸恢復(fù)，并對我國國企改革和公司實踐產(chǎn)生影響。這一階段，可以說廠長即為企業(yè)的法定代表人。90年代初期，建立市場經(jīng)濟體制目標(biāo)的確立，我國開始了經(jīng)濟體制改革，然而這一改革基本上是在過分強調(diào)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離、而缺乏保障“所有者”利益的細致、有效的監(jiān)控機制的條件下進行的。結(jié)果，國家所有者（政府或其授權(quán)機構(gòu)）在將經(jīng)營決策和管理等廣泛權(quán)力讓渡給企業(yè)經(jīng)營管理者的前提下，把人事任免這一控制和制約機制緊緊擻在手心。而我國的股份公司和上市公司大部分脫胎于原國有企業(yè)，這也是相當(dāng)多的股份公司的董事長實際上是由主管部門任命的根本原因。可以說，中國傳統(tǒng)的國有企業(yè)有著濃厚的政府部門的特征，每一個企業(yè)都有它的行政級別，這基本上是根據(jù)它的投資主體的行政級別來確定的，而且企業(yè)內(nèi)部的管理體系也完全依照行政管理的方式來建立。所以，中國立法者在設(shè)計包括公司制度在內(nèi)的企業(yè)制度時，不可避免地會受到傳統(tǒng)行政等級制度的影響。

從我國立法上看，最早使用“法定代表人”這一概念是在1979年頒布的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例.該實施條例的第37條正式規(guī)定董事長應(yīng)該作為合資企業(yè)（其形式多為有限責(zé)任公司）的法定代表人。1982年的《民事訴訟法》中也規(guī)定了“法定代表人”，但那時，這個概念是在訴訟法意義上使用的，并且不限于公司或企業(yè)，其他組織也有法定代表人，這種“法定代表人”實際上不過是自然人之外的組織的法定代理人，代其為訴訟行為而己。

而后的《民法通則》第38條作了規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的意見》第38條進一步對其含義進行闡述：“法人的正職負責(zé)人是法人的法定代表人。沒有正職負責(zé)人的，由主持工作的副職負責(zé)人擔(dān)任法定代表人。設(shè)有董事會的法人，以董事長為法定代表人：沒有董事長的法人，經(jīng)董事會授權(quán)的負責(zé)人可作為法人的法定代表人，”這一規(guī)定在1993年頒布的《公司法》中更加直接。董事長為公司的法定代表人（第45條第4款、第68條第4款、第113條第2款）：董事長不能履行職權(quán)時，由董事長指定副董事長代行其職權(quán)（第114條第2款）；經(jīng)理除本法所規(guī)定的職權(quán)外（其中沒有規(guī)定公司的對外代表權(quán)），依據(jù)公司章程或董事會的授權(quán)取得其他職權(quán)（第119條）。

20世紀90年代以來，中國股份公司的董事長單一對外代表制度己經(jīng)被許多學(xué)者所批判，但它的影響力一直廣泛存在。90年代末期以來中國證監(jiān)會為完善公司治理結(jié)構(gòu)而頒布的《上市公司章程指引》和《上市公司治理準(zhǔn)則》中，它都被原封不動地保留下來。《章程指引》第99條和第100條對董事長單獨代表公司的制度做了基本上和93年《公司法》相同的規(guī)定。并且其第82條規(guī)定：“未經(jīng)公司章程規(guī)定或者董事會的合法授權(quán)，任何董事不得以個人名義代表公司或者董事會行事.董事以其個人名義行事時，在第三方會合理地認為該董事在代表公司或者董事會行事的情況下，該董事應(yīng)當(dāng)事先聲明其立場和身份。”通過這一規(guī)定，《章程指引》甚至還強化了和大陸法系一般規(guī)定不同的公司單一代表人體制，明確地否認了一般董事對公司的代表權(quán)。《治理準(zhǔn)則》第48條規(guī)定：“董事會授權(quán)董事長在董事會閉會期間行使董事會部分職權(quán)的，上市公司應(yīng)在公司章程中明確規(guī)定授權(quán)原則和授權(quán)內(nèi)容，授權(quán)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確、具體。”該規(guī)定雖然是從限制董事長權(quán)限的角度來進行表述的，但無疑從文字上確定了作為法定代表人的董事長比一般董事具備更廣泛的權(quán)限和更特殊的地位。

具體包括以下幾個方面：

第一，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記.公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。（第13條）

第二，股東代表訴訟。（第152條）

第三，賦予了監(jiān)事會在股東代表訴訟中一定的職權(quán)。即董事、經(jīng)理等高級管理人員的行為侵害了公司的利益，需要以公司的名義提起訴訟時，或持有一定股份的股東要求公司對董事、經(jīng)理提起訴訟時，股東可以請求監(jiān)事會（沒有監(jiān)事會的則為監(jiān)事）提起訴訟。（第54條第6款、第152條）

第四，廢除了董事會授權(quán)董事長行使董事會部分職權(quán)的規(guī)定。93年公司法第120條規(guī)定，董事長可以在董事會閉會期間代行董事會部分職權(quán)。廢除這條是對董事長特權(quán)的否定，無疑是個進步。

法定代表人制度在我國根深蒂固，即使是現(xiàn)行公司法也沒有改變這一稱呼。由此，總結(jié)出法定代表人制度的幾個特點：首先，法定代表人必須是自然人，而且必須具有法律上規(guī)定的完全民事權(quán)利能力和民事行為能力；其次，法定代表人雖然可由公司章程選定，但選定的范圍界定在董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理之內(nèi)，這一范圍是法定的；再次，法定代表人的唯一性，無論公司章程怎樣選任，法定代表人不是兩人以上，而只能是一個人。

（作者單位：中國政法大學(xué)）