我國《證券法》存在的主要問題及修改建議

證券法的概念與調整范圍

·證券法的概念

證券法是調整證券發行和交易關系以及證券監管關系的法律規范的總稱。證券法有廣義和狹義之分，廣義的證券法包括了國家立法機關和授權機關制定的證券法律、法規和部門規章，狹義的證券法僅指國家立法機關制定證券法律，即《中華人民共和國證券法》。本文所稱的證券法是狹義的證券法。

·我國《證券法》的調整范圍

我國《證券法》調整在中國境內的股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發行和交易，包括境內上市外資股的發行和交易以及外商投資企業在境內發行證券。境內企業到境外發行證券或將其證券在境外上市交易，適用其他相關法律的規定。 同時， 我國《證券法》還調整政府債券、證券投資基金份額的上市交易，國務院還會依照《證券法》的原則，規定證券衍生品種發行、交易的管理辦法，對于其他法律、行政法規有特別規定的，適用其規定。

我國現行《證券法》存在的主要問題

·股票發行的最終決定權設置不合理

《證券法》規定把股票發行的最終決定權留給了國務院證券監督管理機構即中國證券監督管理委員會（以下簡稱證監會）。由證監會組成發行審核委員會以投票方式對股票發行申請進行表決，提出審核意見。這就意味著股票發行的最終決定權牢牢地把握在證監會手中，至于證監會最終如何決定，具體操作程序和流程是什么等問題，《證券法》并沒有進行明細、詳盡的規定。這一點確實令人擔憂，因為中國證監會內部運作的不公平、不透明必將成為滋生腐敗的溫床。

·對非公開發行證券的發行和交易活動的法律規定不足

如前所述，《證券法》調整證券的發行和交易活動，但卻未區分證券公開發行與否，這必將使非公開發行證券的發行和交易活動出現法律適用上的困惑。例如《證券法》第3條規定，“證券的發行、交易活動，必須實行公開、公平、公正的原則”，而對非公開發行的證券（如未上市的股份有限公司的股票）的發行未做明確界定，實質上，其并未公開化，根本上也無法適用《證券法》關于股票發行的規定。由此可見，不將公開發行的證券和非公開發行的證券予以區分，就會造成事實上的有法不依，不利于維護法律的嚴肅性。

·規定的民事責任制度不完善

《證券法》中規定的民事責任制度不完善，主要體現在民事賠償責任的相關部分，尤其是對民事賠償制度的規定不完善，使《證券法》不能充分有效地發揮出保護中小投資者的合法權益、遏制違法行為的作用。如《證券法》第十一章法律責任的48項條文中，涉及行政責任的有30余條，涉及刑事責任的有18條，而民事責任的僅有原則性的第210條和第232條兩條。這種壓倒性的規定，在追究欺詐者的行政責任和刑事責任雖然可以對其予以懲戒，但是在欺詐行為中受害的投資者的利益卻得不到補償。而？“保護投資者的合法權益”也就因缺乏相應的具體措施往往成為一句空話。因此，證券法中民事責任制度的建立與完善是個突出的問題，可以說，到了刻不容緩的地步。

完善我國現行《證券法》的建議

針對目前《證券法》存在的主要問題，結合我國的實際情況，筆者建議從以下幾個方面對其進行完善：

·合理設置股票發行的最終決定權

鑒于股票發行最終決定權的不合理設置，《證券法》不應僅僅規定把股票發行的最終決定權留給中國證監會，并由其以投票方式對股票發行申請進行表決，提出審核意見。還應設置專門的監督機構對其權力進行制約。而且對于證監會最終的決定操作程序，法律也應以明文加以規定。此外，《證券法》還應制定一個完善的、合理的約束監督細則，以確保證監會行使最終決定權的廉潔和高效。

·完善對非公開發行證券的發行和交易活動的法律規定

針對《證券法》對非公開發行證券的發行和交易活動的法律規定不足，建議除應以明確條文規定區分證券的公開發行與非公開發行之外，還應該將法律上規定的公開發行證券的發行及交易活動，與非公開發行證券的發行及交易活動予以細致劃分。只有這樣，才能從根本上完善對非公開發行證券的發行和交易活動的法律規定。

·完善《證券法》中的民事責任制度

民事責任制度的完善與否，直接關系到《證券法》的根本宗旨，即投資者的合法權益能否得到切實的保障。而現行《證券法》對民事責任的重視程度，遠遠不能滿足保護投資者合法權益的實際需要。總體來講，就是要在《證券法》中，把保護投資者的合法利益放在首位，建立健全保護投資者的相關機制，加大具體法律條文中對民事責任的規定力度。具體說來，就是：首先，在《證券法》中增加“投資者協會”一章，賦予投資者依法有成立投資者協會組織的權利，同時規定投資者協會的法律地位、作用與職能，充分體現和貫徹保護投資者的基本原則；其次，完善《證券法》中的民事責任相關部分，？建立民事賠償制度；再次，針對證券發行、上市、交易等環節中出現的效益不佳的公司溢價發行、發行規則不當、基金申購特權等諸多損害投資者利益的現象，須采取嚴格、科學的管理制度，加強國家監管部門監督處罰力度，嚴格市場準入制度。

（作者單位：陜西豐瑞律師事務所）