論第三人利益合同的要件

第三人利益合同則僅指，此中第三人可依該合同而取得對債務人的直接請求權的合同，即直接發生第三人享有獨立債權效力的合同，第三人利益合同的成立必須滿足以下要件。

有讓第三人直接請求給付的權利

第三人利益合同須使第三人直接取得債權，第三人因當事人之契約，無須其承諾直接取得債權，如約定依第三人之承諾使取得債權，則第三人依其與契約當事人或其一方之契約而取得債權，則非為第三人之契約，或有學者稱為不純正的向第三人履行的合同。所謂直接取得，是指第三人取得的權利是直接由合同發生的，第三人無須參與當事人之間的締約過程，無須向當事人任何一方為承諾，也無須在合同中簽名，甚至無須知曉當事人的締約。第三人的意思表示即便影響到債權人的締約目的，也不影響第三人利益合同的成立，其依合同本身便直接取得請求給付的權利，否則就不是第三人利益合同。

債權人和債務人間須有有效成立的基本合同

債權人和債務人之間有有效成立的基本合同，是第三人利益合同成立的絕對要件。第三人利益合同是由債權人和債務人的基本合同和利益第三人約款構成的，合同當事人的基本合同又是原因合同。第三人利益是基于合同當事人訂立的第三人約款而取得，基礎關系的無效必然導致權利無以為根據。基本合同行為存在瑕疵時，在理論上雖不必然導致第三人利益約款的無效，但是債務人據此可提出權利不發生、權利消滅的抗辯，最后的效果仍然是第三人利益落空。有效成立的基本合同的要件，各國法律對其的規定不盡相同，但總體而言，大陸法系的要件主要包括一是須有兩個以上的合同當事人，且當事人須有締約能力。二是合同的內容應為確定，可能，適法及具有社會妥當性三是合同當事人達成合意，且合同各方意思表示應有效并一致。一般來說，英美法系要求五項基本要求、合同當事人協商一致、有對價、合同當事人必須在法律上具有締結合同的權利能力和行為能力、合同達成的一致必須是出于當事人的內心和自由的真正一致、當事人簽訂的合同必須合法，既不違反制定法、普通法、衡平法規則，也不違反公共政策。

合同有為第三人利益的意圖

第三人利益合同賦予合同第三人請求給付的權利，并使其成為合同的重要組成部分。合同履行在通常情況下只能在特定的合同當事人之間進行，但作為合同當事人之間自由訂立的合意，當事人在締約時，有權就合同的具體問題作出約定，包括誰將成為合同的最終受益人。第三人利益合同的合同當事人在締約時不僅應意識到受益第三人將獲得利益的事實，而且應該有讓第三人受利益的意圖，即有為第三人利益是合同的目的。

第三人利益合同題中應有之意是使第三人享受到合同利益，首先需要明確的是，從理論上講，合同當事人雙方應就為第三人利益形成合意。判斷債權人與債務人是否有效地在合同中為第三人設定利益的理想標準是債權人與債務人約定向第三人給付是出于為第三人利益的意圖，第三人也認為合同的給付會給自己帶來利益，即締約人與第三人都形成合同利益歸屬第三人的價值判斷。但如用此標準來衡量為第三人利益意圖，合同當事人認定的利益就第三人看來卻未必對己有利，同樣如果將第三人對利益的認定作為第三人利益合同中第三人利益的衡量標準，也與第三人利益合同制度的構造初衷相違背，因為第三人利益合同的有效成立并不依賴于第三人的意思。第三人利益的衡量合理的標準可以引入社會通常標準作為判斷尺度。因為不同立場的個體對利益的認定標準有主觀上的不同，但社會在一定時期對利益會有一個通常較為穩定的價值衡量，當合同中約定的為第三人給付符合這一標準時，即使第三人并不認可這一給付會為自己帶來利益，債權人與債務人也有權認可合同為第三人帶來的積極效果。

第三人的確定

第三人是合同外不參與合同訂立但享有合同利益的非合同當事人，對于第三人利益合同中的第三人，需要明確以下幾個問題。

自然人或法人均可作為合同中受益的第三人，第三人作為享有權利的法律主體，應具有權利能力。但第三人不必在締約時就已經存在，未出生的胎兒或設立中的法人，甚至尚未存在的人或未成立的法人，都可以作為受益第三人，因此第三人無須具備相應的締約能力。美國法規定在合同成立時受益人可以是沒有列名的，或沒有確定的，只要合同履行時，他可以被確定即可。如果他在合同變更或撤銷時仍未被確定，一般來說，不認為他的權利己經確定。同時，第三人的確定并不要求一定要寫清姓名或名稱，只需通過合同當事人的約定能夠確定具體的受益第三人即可，即在簽訂合同時，締約人只需指出使受益的第三人確定的方法即可，但不確定或無法確定的第三人不能作為受益第三人。

第三人是否應當具有與權利取得相應的民事行為能力，則需要依據具體合同情形加以判定。如在具有生計撫養照顧性質的第三人利益合同的情況下，對第三人的民事行為能力不作要求對于債權人與第三人之間有對價關系，為消滅兩者之間的債權債務關系的第三人利益合同中，或是當受益第三人接受利益需要承擔一定義務的情形時，要求受益的第三人具有完全民事行為能力，或是相應的民事行為能力，此點在各國民法大都是相同的規定。但在此種情形下，第三人具有民事行為能力是指在第三人接受利益時具有民事行為能力，而不是指合同當事人簽訂合同時需要具有民事行為能力。

（作者單位：中國政法大學）