論德國民法上的合同解除權

德國民法典關于合同解除權的規定是大陸法系國家中較為豐富而系統的。在德國民法典出臺后，為適應社會的變遷，合同解除制度發生了重大的變化。德國債法現代化法的制定，對合同解除權做了重大的調整和修改。

德國合同解除權發生原因

·不履行或不依約給付的情形及合同解除權

在雙務合同的情形下，德國新債法取消了必須以債務人的過錯作為解除條件的規定，僅以客觀違反義務為連結依據、而不以應當歸責為要件，故被稱作與歸責無關的解除權或者稱無過失解除權。債務人不履行或者不依約履行成為合同解除權得以發生的最為普遍的原因，在整個合同解除權發生原因體系中居于中心的位置，大部分合同解除權依此而發生需要注意的是，合同解除權不意味著一旦出現不履行或不依約履行的情況，對方當事人就可以立即行使解除權，而是必須給予一定的寬限期，即在債務人不履行或不依約定履行到期給付時，債權人應當向債務人指定適當的給付或后續履行期間，該期間屆滿未果時，方可行使合同解除權。

另外，新債法的不安抗辯權賦予先履行抗辯人在另一方當事人的財產于訂立之后明顯減少致有妨礙對待給付請求權的行使之虞時，于對方當事人未履行對待給付或者提出擔保之前，享有的拒絕履行合同的權利。

·違反附隨義務以及以此為原因的合同解除權

新債法第241條第2款對附隨義務作出了規定：“債務關系可以按照其內容來說使任何一方負有顧及另一方的權利、法益和利益的義務”。并且新債法第312條將隨附義務的違反作為合同解除權的一種情形專門做了規定：債務人在雙務合同中違反隨附義務的，以不再能苛求債權人堅持履行合同為限，債權人可以解除合同。這一點與我國現行法律規定不同。

·履行不能請求及以此為原因的合同解除權

新債法第275條涵蓋了除一時給付不能外的一切給付不能的所有情形，包括法律不能與自然不能、事實上履行不能、具有高度人身屬性債務的履行不能，后兩者又被稱為“拒絕給付”。法律規定，在上述情況下，不需要履行的，債權人可以解除合同，對于解除，準用因不履行或不依約履行解除的規定。同時，這種情況下合同解除權的產生無需確定一個新的履行期間。

·情勢變更及以此為發生原因的合同解除權

在德國新債法中，情事變更以“交易基礎的干擾”為題列入到德國民法典第313條中。其基本內容包括：當成為合同基礎的情事在合同訂立之后嚴重發生變化，并且如果合同當事人預見到此種變化則將不再訂立該合同或將以另外的內容訂立該合同時，照顧到所有具體的情況、特別是合同的或法定的風險劃分的情況，而不可期待合同另一方當事人信守該不發生變化的合同的，可以請求變更合同；如果已經成為契約基礎的重要假定，后來發現是錯誤的，視為情事發生變化；如果契約調整不可能，或者不能合理地期待一方當事人接受這種調整的，不利方當事人可以解除契約。如果系繼續性債務關系契約，解除權為契約終止權所取代。

·可以終止繼續性債務關系的重大事由以及以此為原因的合同解除權

由于繼續性合同的特殊性，法律對合同終止權規定了更為寬泛、靈活的發生原因。即只要出現了重大事由，當事人一方即有權使繼續性合同終止。在德國新債法中，所謂的重大事由是指在考慮具體情形下的一切情況并在權衡雙方的利益時，不能夠苛求終止方將合同關系繼續到約定的終止時間或繼續到終止期間屆滿的情形。這一規范給予當事人很大的自我判斷的余地，實質上是誠實信用原則在合同解除權中的又一體現。此種情況下合同解除權的構成，不要求另一方當事人具有過失。在因違反由合同產生的義務時，則終止權的行使應比照不履行或不依約履行而得解除合同時的要求；只有在救濟期間屆滿未果之后，才準許解除合同。

德國法中合同解除權行使效果

在表示合同解除后，債權人仍可以主張由返還清算性債務關系所產生的請求權和不履行合同的損害賠償請求權。德國債法的官方解釋中“人們就此意見一致，解除合同并不完全取消合同，而是將該合同轉入到另外一個具有合同基礎的清理關系中”。解除與損害賠償不再互相排斥。德國法采合同解除權與終止權并立的二元結構，終止權的行使不產生使合同溯及既往消滅的效力，合同解除權的行使效果則不同。通說認為解除權的行使，并不使契約溯及既往地消滅，而是發生一種恢復原狀的清算了結關系，原契約的基礎仍然存在，債之統一性不因而受影響，不生不當得利返還的問題。

德國法中行使合同解除權的程序

德國債權法規定，合同解除權的行使主體應該是因違反合同而受有損害的一方，僅在情勢變更的情況下例外。在繼續性債務關系中，也適用同樣的規定。德國法堅持合同解除權主體不可分原則，即合同一方為數人時，只能由全體或者對其全體行使解除權。解除合同權對解除權人中的一人消滅時，對其他解除權人也隨之消滅。根據德國新債法第350條，沒有約定合同解除權的行使期間的，合同另外一方可以為權利人確定一個適當的解除權行使期間。該期間屆滿前仍未宣布解除合同的，該合同解除權消滅。德國新債法第314條規定，權利人在知悉終止事由之后，只能夠在適當的期間終止。是否適當則根據交易習慣和誠實信用原則加以認定。這也是我們在觀察德國法相關規定時，應該注意的一個方面。

（作者單位：中國政法大學）