論我國關聯交易的法律規制

不論上市公司還是非上市公司，我國關聯交易的發生都較為頻繁，其涉及面非常廣、金額巨大，手段方式也五花八門。其中也存在著問題，有相當多的關聯交易屬不公平的關聯交易，演變成為控股股東、董事、高級關聯人員操縱利潤和上市圈錢的重要手段。在關聯交易的方式方面，關聯交易多采用關聯購銷、關聯擔保、關聯租賃、委托經營、資產重組等多種方式。從關聯交易的動機來看，企業之間相互拆借資金更加猖獗。因為上市公司具有上市融資的條件，而其關聯方就運用了這些有利的條件向上市公司拆借，從上市公司吸取血液，從這些數據來看，關聯方所占用的上市公司的資金遠遠超過上市公司所占用的關聯方的資金，這樣就是得上市公司成為了關聯方的“提款機”。可以看出，關聯交易的主要要動機是利潤操縱，我國上市公司的關聯交易具有非效率性，其關聯交易并不是為了真正意義上的資產優化配置和優化管理，而是通過關聯交易人為的改變企業的財務報表，欺騙廣大中小投資者，目的是為了圈錢，而不是良性擴張。

我國關聯交易立法概況及評析

我國法律對關聯交易的規制體系由多個部門的單行法所組成，分別散見于《公司法》、《證券法》、《會計法》、《稅法》等部門法，除此之外，還大量的存在于部門規章之中。雖然《公司法》、《證券法》等法律規范在以上多個制度上對關聯交易做了規定，其所規定的其他制度是一種框架性質的，比較原則和基礎，缺乏系統性和可操作性，規范關聯交易有效的法律體系并沒有形成，各部門法存在著交叉、沖突，相互之間配合、協調的并不默契，對關聯交易的規制沒有形成最大化的合力，對關聯交易的規制并沒有趨于完善，以下針對存在的這些問題進行分析，并提出幾點完善建議：

首先，《公司法》沒有對關聯交易概念做出最基本的法律界定，而僅僅是在最后的“附則”中對關聯關系做了基本的界定，未能榮登“大雅之堂”，有“偷偷摸摸”的感覺。其次，隨之修改的《證券法》存在同樣的問題，造成在法律適用上仍然大量采用《會計法》、證監會和證券交易所的相關規定，致使法律規范整體層級較低，影響了法律的權威性和強制性，甚至有刻意回避進行立法的嫌疑。

鑒于此，我認為《公司法》對關聯交易的基本概念、關聯方的范圍、控制和重大影響的基本含義都應當做出合理的、明確的界定，確立《公司法》作為規制關聯交易的基本法，突出《公司法》為規制關聯交易的核心，并對其他相關部門法的立法原則、立法目標進行有效的整合，有利于消除各部門法之間的沖突性規定，節約立法資源，提高法律規制的層級，維護法律崇高的尊嚴，這樣規制關聯交易的法律體系才能達到統一、和諧的理想狀態。

我國關聯交易法律制度的完善

1、完善對基本概念的界定

應當由《公司法》對關聯交易基本概念的各項規定進行全面的界定，這是對關聯交易進行規制的前提條件，然后由其他規范性文件根據《公司法》的規定針對不同的規范對象做出有針對性的細則，比如對上市公司可以擴大適用關聯方的范圍，我國上市公司所進行的關聯交易中大多數是同其控股母公司之間發生，除該上市公司的關聯方之外，將該上市公司的控股母公司控股股東、實際控制人、高級管理人員和與前述人員共同居住兩代以內血親、姻親、繼子女、繼父母等存在密切關系的人列外關聯方。注意各個法律體系對此規定的銜接、配合，做到最大程度的科學的界定相關的范圍。

2、完善股東表決權排除制度

我國《公司法》可以通過概括和列舉兩種立法方式，對股東表決權排除制度進行有效規制，最大限度的將有關聯關系的股東排除在正當程序之外，保證其他股東表決權的行使提供自由、公正的環境，保護公司、中小股東和債權人的利益。并將此制度的規制主體范圍擴大適用于所有的公司，對我國數量巨大的控股股東關聯交易的規制具有重大的意義。

3、完善披露制度

要完善披露制度，需要從以下幾個方面出發：首先應當提高立法文件的層級，關聯交易披露相關制度應該在《公司法》、《證券法》和《會計法》中著重體現，提高法律的權威性和威懾力，由相關部門比如證監會，根據以上基本法律制定具體的實施細則，加強針對性和可操作性。第二、披露的主體要增加有關非上市公司，只要是有需要披露的關聯交易，不論主體是否是上市公司，也不論公司的形式，都應當進行必要的披露。第三、在披露的程序上，區分重大關聯交易和一般關聯交易，如果屬于重大關聯交易，應當將需要披露的所有事項改在事前，這將最大限度的避免損害變成既定的事實，更加有利于對中小投資者的保護。第四、加強自律管理和內部監督，充分發揮監事會和獨立董事的職能，加大對關聯交易披露制度的審計力度。第五、加大對違反披露制度的行為的法律責任，對隱瞞關聯關系、不完整披露、不及時披露和虛假披露的，要根據其違法所得進行具有針對性的處罰，加強威懾力度。

4、完善救濟制度

首先，完善對公司與中小股東的保護與救濟，細化對股東會或者股東大會、董事會決議的撤銷與無效的適用。將此權利請求主體作適當的擴展，從多個角度出發，將有利于打擊非法的關聯方，保障非關聯方的合法權益。其次，股東請求權行使期限六十日規定的過于急促，該六十日期限應當延長至一年。這樣就符合了公平與效率相結合的原則，既可以充分保護非關聯方的合法權益，又維護了股東會或股東大會、董事會決議的穩定性。

5、加強對不公平關聯交易的罰則

我國法律對關聯交易規制的法律本來層級就比較低，相關的不公平的發生之后對關聯交易責任人員的法律責任追究較輕，鑒于此，對不公平的關聯交易的處罰力度應當適當加大，避免真空地帶的產生，增加對其威懾力。

（作者單位：河北省承德市鷹手營子區工商行政管理局）