「債轉(zhuǎn)股」新規(guī)助力臺(tái)資企業(yè)減輕債務(wù)負(fù)擔(dān)、破解資金困難

A公司開發(fā)某項(xiàng)目，由于銀行貸款難以按時(shí)到位，其貨款越欠越多，致使資金鏈面臨斷裂。爲(wèi)了妥善解決這一問題，使項(xiàng)目得以進(jìn)行，大債權(quán)人——某臺(tái)資企業(yè)與A公司股東經(jīng)多次協(xié)商后達(dá)成一致，愿意將債權(quán)轉(zhuǎn)爲(wèi)股權(quán)參股該公司。

債權(quán)可作出資嗎？

實(shí)踐中，臺(tái)資企業(yè)對(duì)國有銀行以及其他國有資産公司的政策性「債轉(zhuǎn)股」應(yīng)有所耳聞，但普通企業(yè)的非政策性「債轉(zhuǎn)股」能否實(shí)現(xiàn)呢？首先，可以明確債權(quán)也是一種財(cái)産權(quán)，可以評(píng)估和轉(zhuǎn)讓，因此，符合《公司法》第二十七條中關(guān)于出資方式——「可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)産」的要求；其次，在北京、上海、天津、重慶、浙江、山東、江蘇等省市，其實(shí)也早已經(jīng)出臺(tái)了《債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》，對(duì)普通企業(yè)的非政策性「債轉(zhuǎn)股」規(guī)定了具體的操作流程及要求；最后，《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》（下文簡稱「債轉(zhuǎn)股辦法」）已經(jīng)中華人民共和國國家工商行政管理總局局務(wù)會(huì)審議通過，并于2012年1月1日起施行了。因此，對(duì)于債權(quán)可作出資的答案應(yīng)是肯定的。

所謂債轉(zhuǎn)股，是指債權(quán)人將享有的對(duì)被投資公司的合法債權(quán)轉(zhuǎn)爲(wèi)出資，增加被投資公司注冊(cè)資本的行爲(wèi)。下文就圍繞「債轉(zhuǎn)股辦法」從適用范圍、條件以及實(shí)行限制等方面對(duì)「債轉(zhuǎn)股」這一新興出資形式進(jìn)行介紹。

「被投資公司」

具體指哪些公司

下面通過一個(gè)表格來了解 「債轉(zhuǎn)股辦法」中「被投資公司」的范圍，以及與各省、市的債轉(zhuǎn)股登記管理辦法規(guī)定的差異。

通過上表可見，在「債轉(zhuǎn)股辦法」出臺(tái)前，較多省、市嚴(yán)格地把 「被投資公司」限定在內(nèi)資有限責(zé)任公司的范圍內(nèi)。而「債轉(zhuǎn)股辦法」則把「被投資公司」的范圍擴(kuò)大了，臺(tái)資企業(yè)也可以采用上述增資方式。

「債轉(zhuǎn)股辦法」

對(duì)企業(yè)實(shí)施

「債轉(zhuǎn)股」

有何限制

1.適用范圍限制

「債轉(zhuǎn)股辦法」明確把「債轉(zhuǎn)股」的適用范圍嚴(yán)格限定在兩種類別、三種情形。第一類是基于公權(quán)力産生的，包括了根據(jù)法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)爲(wèi)公司股權(quán)，以及公司破産重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計(jì)劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)轉(zhuǎn)爲(wèi)公司股權(quán)兩種；另一類是基于平等主體之間的合意産生的，即公司經(jīng)營過程中債權(quán)人與公司之間産生的合同之債轉(zhuǎn)爲(wèi)公司股權(quán)。

2.允許轉(zhuǎn)爲(wèi)股權(quán)的債權(quán)的基本條件

2.1 必須是公司經(jīng)營中産生的合同之債，公司設(shè)立時(shí)不適用，第三方債權(quán)、金融債權(quán)也不適用；

2.2 債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對(duì)應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；

2.3 爲(wèi)保證轉(zhuǎn)爲(wèi)股權(quán)的債權(quán)具有真實(shí)性，避免因單務(wù)合同衍生的虛構(gòu)債權(quán)、虛增注冊(cè)資本的行爲(wèi)，用于轉(zhuǎn)股的債權(quán)合同并不包括贈(zèng)與、借用合同以及勞動(dòng)、勞務(wù)、保險(xiǎn)等基于人身依附性合同；

2.4 轉(zhuǎn)爲(wèi)股權(quán)的債權(quán)必須經(jīng)過法定機(jī)構(gòu)進(jìn)行評(píng)估，履行驗(yàn)資手續(xù)。

3.作價(jià)金額的限制

債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價(jià)出資金額不得高于債權(quán)的評(píng)估值。另外值得注意的是，部分省、市的債轉(zhuǎn)股登記辦法還要求轉(zhuǎn)爲(wèi)出資的債權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法設(shè)立的具備資格的會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價(jià)金額還應(yīng)不得高于該債權(quán)經(jīng)審計(jì)確認(rèn)的賬面值。

4.出資比例限制

鑒于債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資屬非貨幣出資，且《公司法》第二十七條也規(guī)定了，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。故「債轉(zhuǎn)股登記辦法」也把債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)作價(jià)出資金額與其他非貨幣財(cái)産作價(jià)出資金額之和限定爲(wèi)——不得高于公司注冊(cè)資本的百分之七十。

5.表決權(quán)數(shù)額限制

從「債轉(zhuǎn)股」屬增加注冊(cè)資本行爲(wèi)的定性來分析，「債主股」則應(yīng)符合《公司法》中關(guān)于增加注冊(cè)資本的表決權(quán)數(shù)額要求。在「債轉(zhuǎn)股辦法」頒布前，各省、市的債轉(zhuǎn)股登記管理辦法與《公司法》中關(guān)于增資表決權(quán)規(guī)定相比，在對(duì)有限責(zé)任公司的表決門檻的規(guī)定方面要嚴(yán)格得多，具體要求參考右上表。

「債轉(zhuǎn)股辦法」中對(duì)于表決權(quán)的要求只做了一筆帶過的規(guī)定，即「公司提交的股東（大）會(huì)決議應(yīng)當(dāng)符合《公司法》和公司章程的規(guī)定」，也就是說，在公司章程沒有做出更嚴(yán)格規(guī)定的情況下，只要符合《公司法》第四十四條（有限責(zé)任公司）以及第一百零四條（股份有限公司）的規(guī)定即可，因此，會(huì)更有利于「債轉(zhuǎn)股」的實(shí)現(xiàn)。

債轉(zhuǎn)股協(xié)議的要件

「債轉(zhuǎn)股辦法」并沒有對(duì)作爲(wèi)債轉(zhuǎn)股過程中必須提交《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》有具體的要求，但根據(jù)其他省、市債轉(zhuǎn)股辦法，《債轉(zhuǎn)股協(xié)議》主要應(yīng)包括以下內(nèi)容：

1.債權(quán)人和被投資公司的名稱、住所、法定代表人，債權(quán)人爲(wèi)自然人的應(yīng)當(dāng)載明其姓名、住所、身份證明文件及號(hào)碼；

2.債的産生原因、時(shí)間；

3.債權(quán)總額，涉及多個(gè)債權(quán)人的還應(yīng)表明各債權(quán)人所享有的份額；

4.擬轉(zhuǎn)爲(wèi)出資的債權(quán)數(shù)額及作價(jià)方式；

5.協(xié)議生效的期限或條件；

6.爭議解決及違約責(zé)任。

雖然「債轉(zhuǎn)股」可以降低企業(yè)資産負(fù)債率，改善企業(yè)財(cái)務(wù)狀況，在國際金融危機(jī)的大背景下，對(duì)中小外資企業(yè)擺脫困境有一定的意義。但另一方面，由于債權(quán)的實(shí)現(xiàn)具有不確定性及其內(nèi)容的非公開性，因此，容易産生債權(quán)估值不合理或當(dāng)事人虛構(gòu)債權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。這類債權(quán)如果被批準(zhǔn)用于增資，則會(huì)導(dǎo)致公司的注冊(cè)資本虛增，可能給其他厲害關(guān)系人帶來潛在的危害，這一點(diǎn)也應(yīng)引起各臺(tái)資企業(yè)的關(guān)注。

雖然「債轉(zhuǎn)股」可以降低企業(yè)資産負(fù)債率，改善企業(yè)財(cái)務(wù)狀況，在國際金融危機(jī)的大背景下，對(duì)中小外資企業(yè)擺脫困境有一定的意義。但另一方面，由于債權(quán)的實(shí)現(xiàn)具有不確定性及其內(nèi)容的非公開性，因此，容易産生債權(quán)估值不合理或當(dāng)事人虛構(gòu)債權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。