略論違約責任與侵權責任

一、違約責任與侵權責任的區別

由于違約責任和侵權責任在法律上存在著重大的差異，因此對兩類責任的不同選擇將極大地影響到當事人的權利和義務，是依合同法提起合同之訴，還是依侵權法提起侵權之訴，將產生完全不同的法律后果。它們的主要區別體現在如下幾個方面：第一，歸責原則不同。合同責任奉行無過錯責任原則，具體體現在合同法第107條之規定。當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。侵權責任以過錯責任為原則，在法律有明文規定的情況下才實行無過錯責任或公平責任。第二，舉證責任不同。在違約之訴中，非違約方不負舉證責任，而違約方必須證明自己的違約是因為存在不可抗力或出現了合同中約定的免責事由。在侵權之訴中，侵權行為人通常不負舉證責任，受害人必須就其主張舉證。在有些情況下，實行舉證責任倒置，但這畢竟是特殊現象。第三，責任構成不同。在違約責任中，只要存在違約行為，不管違約人主觀上有無過錯，不管違約行為是否造成損失，都不影響違約責任的構成。在侵權責任中，損害事實是侵權損害賠償責任成立的前提條件，無損害事實，便無侵權責任。第四，免責條件不同。在違約責任中，除了法定的免責事由即不可抗力以外合同當事人還可以事先約定不承擔責任的情況故意或重大過失的責任除外。在侵權責任中，免責條件或原因只能是法定的，當事人不能事先約定免責條件，也不能對不可抗力的范圍進行事先約定。第五，責任范圍不同。合同責任主要是財產損失的賠償，一般不包括對人身傷害的賠償和精神損害的賠償，但包括可得利益的喪失。侵權責任不僅包括財產損失的賠償，也包括人身傷害和精神損害的賠償。

二、違約責任與侵權責任競合的情形

違約責任與侵權責任的競合通常發生在下列合同關系中：

1、買賣合同中的責任競合現象。主要有標的物有瑕疵、不符合質量要求、不符合包裝要求，造成對方財產、人身損害的，產生的民事責任。

2、運輸合同中的責任競合現象。在運輸旅客、貨物中，因承運人的過失，致旅客受傷、死亡或者致貨物損毀、滅失的出現的責任競合。

3、租賃合同中的責任競合現象。因租賃物瑕疵而致承租人損害或者因承租人過失毀損租賃物的，均可以構成違約和侵權競合。

4、雇用合同中的責任競合現象。受雇人在履行雇用義務時，人身受到損害或者故意、重大過失造成雇用人損失的，也可以構成違約和侵權競合。

5、保管合同中的責任競合現象。寄存人交付易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品未事先告知，造成保管人損害的或者保管人占有寄存人財產非法使用，造成損毀、滅失的，同樣可以出現責任競合。

6、供用電、水、氣、熱力合同的責任競合現象。此類合同在履行中，供方因違約中止供電、水、氣、熱力，致對方財產、人身損害的，除構成違約責任外，還構成侵權責任。

7、承攬合同中的責任競合現象。主要有交付的定作物不符合質量要求、有瑕疵，或者因保管不善、過錯或重大過失造成定作人提供的被加工物毀損、滅失的，既構成違約，也構成損害。

8、贈與合同中的責任競合現象。贈與合同雖然是無償合同，但贈與人故意或者重大過失贈予受贈人有瑕疵的贈與物，造成受贈人損失的，也要承擔損害賠償責任。

三、違約責任與侵權責任競合的處理方式

《合同法》第122條規定，因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。明確承認違約責任與侵權責任的競合，并賦予當事人選擇請求權的權利。在違約責任與侵權責任發生競合時，應根據當事人請求權的選擇分別依據違約責任或侵權責任處理。但當事人不能同時提起違約和侵權之訴，即當事人不能獲得雙倍賠償。當事人的任何一項請求權違約責任請求權或侵權責任請求權滿足后，另一項請求或敗訴等，當事人仍可基于另一項請求權提起訴訟。當前應當特別注意不要混淆基于這兩種責任而提起的兩類訴訟的性質。審判實踐中應當注意下列幾個問題：（1）從當事人的訴訟請求進行審查，如果當事人的訴訟請求是要求對方承擔違約金并賠償損失，甚或是要求繼續履行，則應判定當事人提起的是違約之訴而非侵權之訴。（2）從當事人起訴的事實根據進行審查?？丛斐蓳p害的原因是因當事人一方不適當履行合同義務造成的，還是因違反了法定禁止性的義務造成的。如是前者，當認定系違約之訴如是后者，則系侵權之訴。（3）從造成損害的結果上進行審查?？凑埱髾嗳嗽馐艿膿p失表現為財產消極的不增加或預期利益的難以實現，還是人身權利的損害或財產積極的減少.如是前者，應認定為違約之訴如系后者，則為侵權之訴。（4）從承擔責任的范圍上審查。如果請求權人訴訟請求之中包含人身損害的損失或精神損害的損失又或名譽權、信譽權等的損失，那么不論當事人的陳述中有無主張違約的內容，則仍應定為侵權之訴。（5）從承擔責任的方式上審查?？闯袚熑问欠駜H能用賠償損失的方式，如果承擔責任不僅可以用賠償損失的方式還可以用修理、重做、調換等方式的，或支付違約金足以彌補損失的，當應認定為違約之訴。（6）從當事人起訴的對象上看。如請求權人所訴的被告不但包括特定的合同對方當事人，還包括其他相關的當事人，則應認定為侵權之訴。

（作者單位：北京之星汽車服務有限公司）