芻議企業(yè)法人與國際移民法學(xué)的研究對象

□ 翁 里，楊 洋

（浙江大學(xué)，浙江 杭州 310008）

芻議企業(yè)法人與國際移民法學(xué)的研究對象

□ 翁 里，楊 洋

（浙江大學(xué)，浙江 杭州 310008）

隨著世界政治、經(jīng)濟、文化的交融與發(fā)展，國際移民問題日益成為國際法學(xué)界關(guān)注的對象。鑒于國際移民法學(xué)的研究對象以往都局限于自然人的跨國流動，本文認為，國際移民法學(xué)的研究范疇還應(yīng)擴大，應(yīng)探討將 “企業(yè)法人”納入國際移民法規(guī)范的對象之列。

國際移民法；自然人；企業(yè)法人

隨著經(jīng)濟全球化趨勢愈演愈烈，科技、知識等伴隨著人口的流動日益被卷入該浪潮之中。由此，國際移民作為全球化的必然產(chǎn)物也日益受到國際法學(xué)界的廣泛關(guān)注。不可否認，國際移民是一個深刻的社會現(xiàn)象，人口跨國遷移所產(chǎn)生的民族、宗教、文化等差異導(dǎo)致的矛盾與沖突，勢必會影響一國對外政策、主權(quán)利益和國際政治、社會和經(jīng)濟的發(fā)展。譬如，因政治、經(jīng)濟、文化發(fā)展的不平衡所導(dǎo)致的非法移民已經(jīng)成為困擾各國社會秩序和安全的一大問題。近幾年，緬甸、菲律賓等國驅(qū)逐華僑的行為就給人們留下深刻的印象。盡管目前國際社會尚未制定一部權(quán)威性的公約來規(guī)范和調(diào)整跨國移民活動，但筆者設(shè)想，國際移民法學(xué)研究或出入境管理立法能否考慮將“企業(yè)法人”也如同“自然人”一樣納入國際移民法規(guī)范的對象之列。

當(dāng)今無論是國際社會還是各國政府，都制定有相應(yīng)調(diào)整和規(guī)范企業(yè)跨國設(shè)立的法律法規(guī)，然而某些發(fā)達國家的企業(yè)為了規(guī)避本國排污的高標(biāo)準(zhǔn)或相對高額的勞動力，而將設(shè)立于本國的企業(yè)搬遷至發(fā)展中國家以達到降低生產(chǎn)成本的問題仍無相應(yīng)的法律規(guī)范，故筆者在此提出“企業(yè)移民”的新概念，并試圖將其納入國際移民法的研究對象之中，希冀引起國內(nèi)外同行對跨國移民問題的關(guān)注。

一、自然人移民與法人移民問題溯源

追溯國際移民的發(fā)展史可知，歷史上的幾大文明古國都是國際移民活動的先驅(qū)，而最早驅(qū)使國際移民活動的是經(jīng)濟。如今，國際移民浪潮的出現(xiàn)也與經(jīng)濟跨國發(fā)展有著密不可分的聯(lián)系。2005年10月，由時任聯(lián)合國秘書長安南倡議成立一個專門研究移民問題的獨立專家機制——國際移民全球安全委員會，并向聯(lián)合國提交了《互相關(guān)聯(lián)的世界中的移民：新的行動方向》的報告。該報告分析了世界移民的現(xiàn)狀并對各國移民政策情況進行了評估，特別指出了經(jīng)濟發(fā)展的差異在國際移民浪潮中的主導(dǎo)作用。

究竟何謂“國際移民”，不同國家的學(xué)者及社會組織有不同的釋義。國內(nèi)有學(xué)者認為，國際移民是指一國公民依據(jù)其國際所屬國的前往國法律以及有關(guān)國際條約、國際慣例，到前往國或地區(qū)長期或者短期居留的出入境活動。國際移民組織認為，國際移民是指為了在其他國家定居的目的而跨越國境流動的人群 （包括暫時性居住在內(nèi)）。游客和短期商務(wù)考察者通常不計入移民之列。

《1997國際移民統(tǒng)計建議》（以下簡稱《建議》）將國際移民界定為“任何改變常住國的人”。這樣，所有游客和日常過境往返者即被納入了移民范疇中，因此，需要對時間進行進一步的規(guī)定。于是，《建議》對長期移民和短期移民進行了進一步區(qū)分：長期移民是指“移居非常住國至少一年的人”，以至于目的國實際上變成了其新的常住國。因為在國際遷移模式中出現(xiàn)了不同于旅游的短期移徙新類型，聯(lián)合國將另外一類移民即短期移民界定為：移居非常住國達到至少3個月，又短于12個月的人群，但為娛樂、度假、探訪親友、商務(wù)、醫(yī)療或宗教朝拜等目的而前往該國的除外。

以上不同的定義是不同國際組織和國內(nèi)機構(gòu)出于不同的目的給予國際移民的解釋。然而，由于添加了主觀目的，致使國際移民的定義變得狹窄很多。筆者認為，要想將國際移民這一現(xiàn)象控制在良性循環(huán)的軌道上，需要最大限度地給予國際移民涵蓋范圍。隨著全球化趨勢不斷擴展，國際移民數(shù)量不斷增加，明確國際移民法學(xué)的研究對象以及其涵蓋的體系，對制定統(tǒng)一的國際移民法有著重要的意義。

二、重新界定國際移民法的研究對象與體系

國際移民法實質(zhì)上是隸屬于國際法學(xué)體系但又相對獨立的一個法律分支學(xué)科。鑒于國際移民法具有國際移民法律關(guān)系的跨國性、國際移民權(quán)利義務(wù)的復(fù)雜性及調(diào)整國際移民的法律規(guī)范內(nèi)容的廣泛性等特征，國內(nèi)有學(xué)者認為，國際移民法的研究對象只能是國際社會制定或認可的一切與國際移民活動有關(guān)的法律現(xiàn)象及其規(guī)律。

根據(jù)該定義，常見的國際移民法規(guī)范的對象包括：各國護照與簽證法律制度、自然人或企業(yè)法人跨國投資、涉外婚姻、涉外收養(yǎng)、涉外繼承、移民定居、國籍變更等活動。然而，這些跨國活動內(nèi)容有些已經(jīng)分別規(guī)定在國際公法、國際經(jīng)濟法或國際私法之中，因此，有必要對國際移民法的研究對象進行全面而系統(tǒng)的分析與論證。

根據(jù)傳統(tǒng)的國際移民法研究對象的概念，若從國際私法中公共秩序保留角度來看，根據(jù)英國《民事伴侶關(guān)系法案》的規(guī)定，英國法律允許同性的英國國民和非英國國民，在全球的英國外交機構(gòu)注冊成婚，即英國是承認同性夫妻的。而在美國，雖然沒有一部全國統(tǒng)一的婚姻法，而目前也已經(jīng)有12個州承認同性伴侶關(guān)系的合法地位，例如馬薩諸塞州和佛蒙特州。但以夏威夷州為代表的其他諸州則嚴(yán)厲反對同性夫妻的合法地位。于是就產(chǎn)生了這樣的法律問題，一個英國籍人與同性的一個美國籍人在英國注冊成婚，此時該美國籍人正巧居住在夏威夷州，倘若這位英國籍人欲移居至該美國籍人所在的夏威夷州，那么根據(jù)美國的移民法，美國公民的未婚夫（妻）應(yīng)當(dāng)申請K1簽證，而夏威夷州是不承認同性夫妻，英國又予以承認，在不考慮法律規(guī)避的情況下，夏威夷州政府應(yīng)當(dāng)如何頒發(fā)簽證呢？誠然，這樣的案件也涉及國際私法上的問題。隨著社會的發(fā)展，像同性戀這種偏向倫理的現(xiàn)象也會不斷涌出，因此，在未來的國際社會發(fā)展過程中，一些關(guān)于倫理、道德、宗教等非法律現(xiàn)象和規(guī)律將伴隨著的國際移民問題的存在而存在。

筆者認為，對于國際移民法學(xué)體系的界定應(yīng)當(dāng)將其劃分為兩個部分，一是國際移民法學(xué)的理論體系；二是國際移民法學(xué)的法律體系。只有將兩者很好地予以完善，才能更好地促進整個國際移民法學(xué)的發(fā)展。傳統(tǒng)的國際移民法學(xué)理論體系大致可以分為總論和分論兩大部分內(nèi)容。總論部分著重探討關(guān)于人類移民現(xiàn)象的起源及其發(fā)展趨勢：國際移民法制史；國際移民的基本概念、特點、原則、研究對象和體系；學(xué)習(xí)國際移民法的現(xiàn)實意義、任務(wù)、方法以及指導(dǎo)思想等方面的基礎(chǔ)理論。分論部分以時間的視野從四個方面來具體闡述國際社會所指定的護照和簽證法律制度、移民法規(guī)及其國籍法、國際條約、國際慣例和有關(guān)的司法程序。

任何一門法律學(xué)科若沒有一個完整的體系做支撐，那么其必然將在具體實踐中受到種種阻礙。國際移民法律體系應(yīng)當(dāng)由一系列具體法律規(guī)范構(gòu)成，既包括一國國內(nèi)法律規(guī)范，也包括雙邊協(xié)定、區(qū)域性協(xié)定及多邊國際公約等國際法律規(guī)范。而隨著社會的發(fā)展，新的法律問題層出不窮，那么作為國際法淵源之一的國際慣例也應(yīng)被納入國際移民法律體系中。

傳統(tǒng)的國際移民法認為，決定外國人入境問題是主權(quán)國家的內(nèi)政，一個國家有權(quán)自行決定是否允許外國人入境以及在什么條件下同意外國人入境。任何主權(quán)國家沒有準(zhǔn)許外國人入境的義務(wù)，外國人也沒有要求別國必須準(zhǔn)許其入境的權(quán)利。雖然該觀點將移民法視為一國的內(nèi)政，但在全球化的浪潮下，任何國家都不可能獨善其身，國際移民問題表面上看是一國自然人與另一國自然人之間的流通問題，但從本質(zhì)上看，這屬于國與國之間交往的必然途徑。鑒于此，那些一直承襲的國際慣例，如著名的“條約約定必須遵守”，它雖然不是一部法律也不能稱之為一條法律規(guī)范，但它對國家之間關(guān)于政治、經(jīng)濟、文化等簽訂的雙邊、多邊條約的遵守起到了重要作用，很好地維持了國際社會的秩序。因此不能否認它在無形中所具有的法律規(guī)范效力。故筆者認為，應(yīng)將國際慣例納入國際移民的法律體系，這樣可以更好地促進國與國之間的人員往來。

因此，構(gòu)建國際移民法律體系應(yīng)當(dāng)包括：一是調(diào)整國際移民的國內(nèi)法律法規(guī)。每個國家都有調(diào)整和規(guī)范本國國民移出及外國國民移入的相關(guān)法律規(guī)范，就中國而言，全國人大常委會批準(zhǔn)的出入境專門法律包括《中華人民共和國外國人入境出境管理法》、《中華人民共和國公民出境入境管理法》、《中華人民共和國國籍法》、《全國人大常委會關(guān)于嚴(yán)懲組織、運送他人偷越國（邊）境犯罪的補充規(guī)定》等，國務(wù)院制定或批準(zhǔn)的《中國公民往來臺灣地區(qū)或者澳門地區(qū)管理暫行辦法》、《中華人民共和國出境入境邊防檢查條例》等，公安部與其他部位聯(lián)合制定的 《因私出入境中介活動管理辦法》和《中國公民出國旅游管理辦法》等。二是雙邊條約。中國典型的雙邊條約有《中華人民共和國美利堅合眾國領(lǐng)事條約》。雙邊條約不僅在國際公法上，而且在國際移民法上也起著重要作用。國際移民的跨國性決定了國際移民法不僅調(diào)整移民與移入國之間的關(guān)系，而且還要涉及移民遷出國與遷入國的國家關(guān)系，如果沒有雙邊條約做支撐，那么不僅是復(fù)雜的國際移民問題，包括由國際移民所帶來的一系列如難民問題，跨國犯罪問題等也很難得到有效合理的解決。三是區(qū)域性協(xié)定。第二次世界大戰(zhàn)之后，歐盟的勢力異軍突起，如今已經(jīng)在國際活動中起著越來越重要的作用。在經(jīng)濟一體化的同時，歐盟各國也很注重跨越國界的人口流動法律政策的統(tǒng)一和協(xié)調(diào)，由此產(chǎn)生例如《馬斯特里赫特條約》、《申根協(xié)議》和《阿姆斯特丹條約》等成為確定歐共體公民在歐共體內(nèi)部自由流動的法律基礎(chǔ)。四是多邊國際公約。隨著國際移民問題日益受到國際社會的重視，國際移民組織在協(xié)調(diào)各國移民方面做出了重要貢獻，如其發(fā)起的“關(guān)于移民的國際對話”及“伯爾尼倡議”等。此外，聯(lián)合國大會舉行的“國際移民與發(fā)展”問題高層對話的目的就是以推動國際移民領(lǐng)域的多邊國際合作。涉及國際移民問題還分散在國際法領(lǐng)域如1948年的《世界人權(quán)宣言》，1966年的《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》，1990年的 《保護所有移徙工人及其家庭成員的權(quán)利國際公約》等。國際經(jīng)濟法領(lǐng)域如GATS以多邊公約形式為自然人跨國流動提供了法律依據(jù)。

可見，國際社會至今尚未形成一個全球性、具有普遍約束力的多邊國際移民公約，與國際移民有關(guān)的法律、法規(guī)也只是分散在各個特定的領(lǐng)域中。因此，想要建立健全國際移民法律體系，一部完整、系統(tǒng)的國際移民法尚需國際社會共同努力制定。

三、將“企業(yè)法人”納入移民立法的設(shè)想

由上文可知，國際移民法研究的對象主要是主權(quán)國家制定的專門處理本國公民與外國人出入該國國境及其在該國居留等相關(guān)法律法規(guī)的總和。然而，國際移民法又具有參與主體平等性的特點。根據(jù)民法的定義，民法是調(diào)整平等主體之間人身與財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總和，該定義中的平等主體包含了自然人和法人，那么既然民法中的平等主體可以包含法人，國際移民法中參與的主體也應(yīng)該延伸至企業(yè)。

隨著近些年來大的自然災(zāi)害頻頻發(fā)生，國際社會日益呼吁要經(jīng)濟發(fā)展與環(huán)境保護并重，于是許多發(fā)達國家的企業(yè)為了保護本國的環(huán)境，將重度污染的企業(yè)在種種虛假借口的掩護下遷移至發(fā)展中國家，而發(fā)展中國家的政府為了發(fā)展本國的經(jīng)濟，往往被這些企業(yè)花哨的宣傳所蒙蔽而同意其在本國設(shè)立。這便是當(dāng)今理論界普遍持有的一個觀點，即發(fā)達國家所指定的環(huán)境保護政策普遍較發(fā)展中國家嚴(yán)格，這會導(dǎo)致污染產(chǎn)業(yè)從發(fā)達國家轉(zhuǎn)移到發(fā)展中國家，致使發(fā)展中國家成為“污染避難所”。那么是否可以假設(shè)這樣一種情況，在美國注冊設(shè)立的公司A，現(xiàn)在A公司需要將該重型污染企業(yè)轉(zhuǎn)移到中國，于是在美國注銷A公司之后，將A公司轉(zhuǎn)移至中國，根據(jù)《中華人民共和國外資企業(yè)法》設(shè)立B公司，那么當(dāng)中國發(fā)現(xiàn)B公司嚴(yán)重污染環(huán)境時，是否可以像驅(qū)逐外來移民一樣驅(qū)逐B(yǎng)公司？于是推引出筆者構(gòu)建“企業(yè)移民”的立法構(gòu)想。

假設(shè)現(xiàn)在A公司無需經(jīng)過注銷再注冊的程序，而是根據(jù)企業(yè)移民取得美國頒發(fā)的企業(yè)移民護照，之后再向中國申請企業(yè)簽證，筆者認為對企業(yè)頒發(fā)的簽證應(yīng)當(dāng)效仿美國簽證，根據(jù)企業(yè)的類型頒發(fā)不同的簽證，對于會帶來污染的企業(yè)頒發(fā)短期企業(yè)簽證，而該短期企業(yè)簽證在期滿之后可以延長，若該企業(yè)在這段時期內(nèi)的排污量超標(biāo)，那么該國有權(quán)驅(qū)逐企業(yè)。這樣便可以在一定程度上規(guī)范企業(yè)的排污量，也在無形之中加強了發(fā)展中國家相對弱勢的境地。當(dāng)然，這樣的假設(shè)也應(yīng)當(dāng)適用于跨國公司。某一跨國公司若想在其他國家設(shè)立子公司或者分公司，需要先取得母公司所在國頒發(fā)的企業(yè)護照，然后再向子公司或者分公司所在國申請企業(yè)簽證，只有同時取得護照和簽證的情況下才可以依照子公司或者分公司所在國的國內(nèi)法關(guān)于設(shè)立跨國公司子公司及分公司的相關(guān)規(guī)定進行設(shè)立，若設(shè)立后的子公司或者分公司做出了違反所在國利益的行為，所在國可以根據(jù)簽證的類型對其進行驅(qū)逐。

然而，關(guān)于“企業(yè)移民”的構(gòu)想在當(dāng)今國際社會強國占絕對支配地位的情形下也許很難馬上實現(xiàn)，發(fā)達國家可能利用自己的優(yōu)勢地位設(shè)置種種關(guān)卡來限制某些違背本國利益的企業(yè)移民，但在國際政治經(jīng)濟秩序亟待重整的大背景下，在減小發(fā)展中國家和發(fā)達國家的差距，維護國際社會的和諧與安定的目的下，可以效仿與國際稅收中關(guān)于發(fā)達國家給予發(fā)展中國家免關(guān)稅而無需發(fā)展中國家對等待遇的法律規(guī)定來規(guī)范 “企業(yè)移民”活動。

綜上所述，隨著經(jīng)濟的全球化，作為在其影響之下的人口的跨國流動問題理應(yīng)被納入關(guān)注的焦點及研究對象。移民作為一種深刻的社會現(xiàn)象，其涉及到的法律問題可謂紛繁復(fù)雜。與此同時，國際移民作為全球化背景下的產(chǎn)物，除了涉及復(fù)雜的法律問題之外，還牽扯國與國之間的利益。在國內(nèi)層面上反映著政府頒行措施調(diào)整和規(guī)范移民行為的公權(quán)力與移民私權(quán)利保護的對抗，在國際層面上，又與國家的主權(quán)和國家的安全利益相對抗。然而，目前國際社會上還沒有建立起統(tǒng)一、有效的國際移民法體系，國際移民法的研究對象也應(yīng)隨著社會的發(fā)展在不斷更新。國際社會需要通過國家之間的雙邊和多邊協(xié)作與努力，在平等互利的基礎(chǔ)上，建立合理有效的國際移民法律制度，同時更大限度地將移民的立法模式套用至其他領(lǐng)域，最終達到移出國與移入國共同受益的目標(biāo)。

［1］郝魯怡.國際移民法律體系構(gòu)建之初探［J］.太平洋學(xué)報，2007，（07）.

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［4］國際移民［EB /OL］.http： //baike.baidu.com /view /1566152.htm，2010－10－24.

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［6］翁里.國際移民法學(xué)［M］.浙江大學(xué)出版社，2010.

［7］袁發(fā)強.同性婚姻與我國區(qū)際私法中的公共秩序保留［J］.河北法學(xué)，2007，（03）.

［8］英國允許同性戀人結(jié)婚［EB/OL］.http：//news.sina.com.cn/o/2005－12－06/09347633249s.shtml，2010－10－24.

（責(zé)任編輯：王秀艷）

Commenting on Enterprise Legal Person and the Object of Study of International Migration Law

Weng Li，Yang Yang

With the development of the p olitic，economic，culture，international migration is increasingly becoming theacademic research of international law.“People＇s Republic of Immigration Law” will be introduced this year.Because the object of study of international migration law is limited in the past years，for example，cross－border movement of person，the author thinks that the object of study of international migration law may be expanded and “corporate” should also be included.

international migration law；natural person；enterprise legal person

D631.46

A

1007－8207（2011）09－0118－04

2011－05－13

翁里 （1956—），男，福建福州人，浙江大學(xué)光華法學(xué)院副教授，碩士生導(dǎo)師，美國Valparaiso大學(xué)法學(xué)院訪問學(xué)者， 《中華人民共和國出入境法》立法論證專家；楊洋 （1989—），女，安徽滁州人，浙江大學(xué)光華法學(xué)院碩士研究生，研究方向為國際法學(xué)。