合會風險的法律控制——以中國農村民間金融安全為視角

劉巍巍

(哈爾濱金融學院，哈爾濱 150030))

合會風險的法律控制
——以中國農村民間金融安全為視角

劉巍巍

(哈爾濱金融學院，哈爾濱 150030))

合會作為一種民間融資形式，在一定程度上彌補了正式金融機構信貸供給的不足。國家已在政策上主張探索和利用民間融資的新試點，使民間金融發展合法化。合會固有的風險防范機制——熟人社會相互間的制約機制在當今社會有所減弱，但合會所固有的風險依然存在。從我國農村民間金融安全的角度重新審視合會的風險，在借鑒印度合會風險控制立法經驗的基礎上，研究建立合法有效的合會報備制度將是防控合會風險的一種法律途徑。

合會風險;法律控制;民間金融

當前中國農村中，正規金融存在著嚴重的供給不足矛盾，從而導致民間金融撐起了農民融資的“大半邊天”。但是，長期以來，由于民間金融缺乏法律定位，缺少正確的引導，導致農村中金融風波不斷發生。值得慶幸的是，近些年國家也越來越認識到民間金融在支持農村經濟發展中所起到的巨大作用和它的弊端，對民間金融的態度有所轉變，這促使筆者固執于“民間資本”、“民間金融”等一系列“民間”話題，并在不斷地研究過程中發現了民間合會——這種被稱為“草根金融”的互助融資形式，初步考察后發現，這種仍然活躍在今天經濟生活中的互助金融活動，實在是一個從事民間金融研究的活標本。發現的欣喜過后，是一系列的社會調查和理論與實踐研究。對合會法律規制的研究，首要的是明確對合會的立法態度，這不僅決定了對合會進行法律規制的內容，也決定了本文的行文思路與方向。以往的合會研究主要有兩種途徑可供選擇:一種是主張對合會進行徹底的取締，從根本上消滅合會，這樣就根本不存在合會的風險與糾紛，也無須進行風險的法律控制;另一種途徑就是將合會合法化，并依靠法律的強制力，充分發揮合會的制度功能來防范合會存在的風險，進而解決合會的糾紛。筆者所做的社會調查顯示證明，在無法根除正規金融供給不能滿足民間資金需求這一民間金融生存的土壤的現實情況之前，如果強行以法制來禁止合會的發展，不僅不能完全將合會根除，并杜絕其風險與糾紛;同時又沒有正視合會的積極功能，從而不利于實現對合會這種民間金融形式的利用。因此，筆者如眾多學者一樣贊成采用第二種思路，即允許合會的合法發展并加以法律規制。基于此，本文將按照是什么、為什么、應什么的思路對合會法律規制進行系統的分析。首先解決合會是什么，為研究合會的規制打下基礎。其次是為什么，即為什么要對合會進行合法規制的問題。本文將主要針對合會合法化爭議的問題進行分析，通過論證國家對待民間融資的金融政策的轉變來為合會正名，說明合會存在合法空間。最后是應什么，即探討我國如何構建合會法律規制體系的問題，即在明確對合會進行合法規制的基礎上，通過借鑒印度合會立法的成功經驗，為我國合會的法律規制提出建議。

一、合會概述

合會俗稱為互助會，是農耕社會中建立在血緣關系基礎上的非正規民間金融互助組織，是東方國家所特有的民間金融制度，在我國已有千余年的歷史。現實生活中，民間合會在促進民間資本融通、為農村建設和中小企業提供資金支持等方面發揮著不可忽視的作用。就其功能而言，合會一方面可以盤活會員的閑散資金，以高于同期銀行存款利率的方式使之增值，另一方面又可以使特定會員得到融資，滿足其在生產、生活方面的緊急資金需求。因而從制度設計的本身和現實的成效來看，合會在金融供給方面對農業以及中小企業的經營與發展起到了不可忽視的促進作用。合會的營業活動不具有持續性，且不以營利為目的，其存款利息較銀行高，貸款利息較銀行低，而且貸款條件靈活，會員能從中獲得實際的好處。具體操作的人員(通常是會首)提供“自愿”服務，沒有勞動報酬。正因為如此，合會的運作幾乎沒有什么成本，存貸款的利息差額足以維持合會的日常開支，實現自給自足。合會體現著一種雙贏、互益的理念。在合會中，急需大筆資金進行投資、經營的會員就會盡量出較高的標息而先行標得前期的合會金，進而滿足其對大筆資金的緊急需要，此種融資辦法較之從銀行獲取貸款的優勢一方面在于方便快捷。另一方面，我國的農民在實踐中從銀行獲得貸款的難度是相當大的，根據《物權法》及《擔保法》的相關規定，農民可供用于抵押、質押的財產非常少，而合會這種融資方式所固有的簡單、快捷恰能解決此種困境所帶來的不便。與之相反，暫時不需要大量資金用于投入的會員則會暫不出標息，而是坐享每期已得標會員所出的遠高于同期銀行利息的高額標息，達到其儲蓄贏利的目的。

二、國家金融政策的轉變開辟了合會合法生存的空間

長期以來，雖然禁止民間融資的金融政策扼殺了包括合會在內的眾多民間金融形式在法律上的生存空間，但在現實生活中，此類“草根性”的金融不僅從未因此而徹底消亡，相反還對促進社會經濟發展起到了至關重要的作用。2003年全國農戶戶均借款來源中，來自銀行及信用社的貸款只占26%，而來自私人的貸款則占71%;民間金融所起到的積極作用和我國經濟發展對民間資金的渴求的正視，使得近年來國家對民間融資的態度開始發生轉變，現將國家對如何規范和利用民間金融所進行的一系列民間金融合法化的試點內容總結如下:

1．中國人民銀行行長周小川提出:“實事求是地認識民間借貸的作用，規范和引導民間借貸;積極探索新的農村金融組織形式和金融產品。”

2．2005年3月，中國人民銀行副行長吳曉靈在廣東金融學院“中國經濟轉型與發展研究中心”成立的一個論壇上公開表示，要規范民間金融，推動小額信貸的發展，解決中小企業和自然人貸款難的問題。吳曉靈此后通過多種途徑表示，通過法律的方式、登記的方式、自律管理的方式，把民間金融機構的金融活動規范起來，給想要合法經營的人一個正當的出口，能夠使惡意的欺詐行為和惡意的高利貸行為孤立起來，打擊起來就更為容易。

3．2006年1月，中央下發的“一號文件”——中共中央、國務院《關于推進社會主義新農村建設的若干意見》中指出:“鼓勵在縣域內設立多種所有制的社會金融機構，允許私有資本、外資等參股。大力培育由自然人、企業法人和社團法人發起的小額貸款組織，有關部門要抓緊制定管理辦法。引導農戶發展資金互助組織。規范民間借貸”［1］。

4．2006年4月，國家發改委體改司副司長徐善長在第二屆中國財富論壇上對外界透露:“發改委正在積極調研，民間金融制度創新將會有新突破”。徐善長指出，政府部門不應該忽視民間融資的存在，要及時做出政策調整。要從法律上明確界定正規融資和非法融資的界限，賦予民間融資合法地位。徐善長認為，許多民間融資具有真實的生產性和消費性支出，只要水平控制在合理的范圍內就是正規的融資。而以非法占有為目的進行的金融詐騙、高息攬存、高利貸、洗錢等融資活動應視為非法融資。同時，徐善長認為現有《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》與民間融資發展的勢頭不太適應，“尊重現實，對以前的辦法進行修訂或取消，保證民間金融有生存發展的空間”;“通過法律手段使民間融資走上契約化和規范化軌道，這是政策及立法層面必須實現的一個飛躍”［2］。

5．2008年10月12日中國共產黨第十七屆中央委員會第三次全體會議通過的《中共中央關于推進農村改革發展若干重大問題的決定》指出，要建立現代農村金融制度。規范發展多種形式的新型農村金融機構和以服務農村為主的地區性中小銀行。加強監管，允許農村小型金融組織從金融機構融入資金。允許有條件的農民專業合作社開展信用合作。規范和引導民間借貸健康發展。

綜上:國家已經逐步意識到民間金融對農村中小企業的經濟發展的推動作用，在政策上國家開始主張和探索利用民間融資，同時在實踐中也開始了民間金融合法化的試點。這意味著國家禁止民間融資的金融政策開始轉變，不再對民間金融“談虎色變”。因此，正確引導與積極利用民間融資，使民間金融發展合法化已經成為我國現今金融(尤其是農村金融)政策的發展趨勢，其不僅順應了我國當前社會經濟發展對民間資金的需求，同時也反映了包括合會在內的民間金融形式的積極作用，為合會合法化發展掃清了法律政策上的障礙。

三、防控合會風險的理性制度化建議

根據上文對民間合會合理性的分析，民間合會的存在是正式的金融服務不能滿足民營經濟發達地區金融需求的必然結果。事實上包括國有銀行在內的任何金融活動都蘊藏著一定的金融風險，合會當然也不例外。但在合會不斷發展的今天，其固有的風險防范機制——熟人社會相互間的制約機制在當今社會的作用在逐漸減弱，這就引發了合會所固有的風險在當代社會失去了熟人社會的無形約束，從而頻頻引發倒會的現象。因此，確立合理的監管原則，建立有效的金融監管框架，將合會的風險控制在一定限度內，而非因噎廢食地取締民間合會，應當說是我們現今處理合會問題的一個理性的必然選擇。

(一)印度合會的風險控制立法經驗借鑒

1982年《印度合會法》就合會事務各個方面的規范化運營作了全面具體的規定，包括邀會、簽訂合會協議、舉行合會會議、確定合會會員、會款的繳付、會利的交付、合會的終止與清算等。由于1982年《印度合會法》的最重要特色在于，它將與合會活動相關的一切事項均納入政府的監管之中，印度各邦(區)政府均任命登記官代表政府對合會事務進行監管，其監管是全方位的。因此本文僅就印度合會風險控制的有關立法規定予以介紹，在借鑒其風險控制成功經驗的同時，結合我國民間合會存在的現實情況，探究出適合我國民間合會風險控制的建議。

由于合會易被會首濫用，會首設計龐氏騙局①龐氏騙局(Ponzi scheme)，指行騙人向虛設的企業投資，以后來投資者的錢作為快速贏利付給最初投資者以誘使更多人上當。后卷款潛逃的事例很多，特別是在南印度很猖獗。因此，1982年《印度合會法》從各個方面對合會的風險控制制度作了周全的設計:

1．規定合會公司的最低實繳資本額。該法規定，合會公司最低實繳資本金應達到10萬盧比，并應創設并維持一個儲備基金，額度為公司當年利益的10%，除非有正當理由并以法定的形式向登記官申請且獲得批準，公司不得從該儲備基金中取用任何款項［3］。

2．限定合會的存續期。該法規定，合會存續期間自其成立之日起一般不超過五年，特殊情況下，經邦(區)政府批準可延長至十年。

3．控制合會規模。會首為個人的，合會金總額(the aggregate chit amount of the chits)不得超過25 000盧比(2000年修改該法改為10萬盧比);會首為企業或合伙的，股東或合伙人數為4人以上時，10萬盧比(2000年修改該法改為60萬盧比)，4人以下的，以每位股東或合伙人25 000盧比(2000年修改該法改為10萬盧比)計;會首為公司或合作社的，合會金總額均不得超過公司或合作社凈資產的10倍［3］。

4．要求會首提供充分擔保。會首倒會是最大的合會風險，《印度合會法》的應對之策是強制會首依法提供充分擔保。該法規定，會首在提交合會設立申請之前，應履行以下義務之一:(1)將與一期次合會金等額的資金以登記官名義存入適格銀行②2000年該法修訂時作了以下修改，一是將金額縮減一半，由“與一期合會金等額”改為“一期合會金的一半”;二是在現金存儲之外增加銀行擔保形式。;(2)將面值或市場價與一期合會金一倍半等額的政府證券移轉于登記官;(3)將其他依印度1882年《信托法》第20條受托人可投資的證券移轉到登記官名下，其金額由邦(區)政府視情規定，但不得低于一期合會金一倍半。如果會首發起多個合會，則須為各個合會分別提供擔保。合會存續期間，登記官可應會首申請批準會首以他物替代擔保，但替代擔保物的面值或市場價不得低于合會金的一倍半。被執行財產不得作為擔保物。不管其他法律是否有相反規定，會首在合會存續期間對其提供的擔保物的處分無效，合會終止后，如全體會員均已取得合會金，則登記官可依照法定程序免除該擔保或替代擔保［3］。

(二)適應我國合會現實情況的風險防控制度建議

如上所述，對合會的風險控制，印度采取的一系列監管立法措施值得我們借鑒，其從合會合同的形式要件、合會的活動方式到會首責任、倒會處理等設計了一系列旨在防范風險、減少風險的辦法。由于合會法典化在我國還將經歷一段漫長的探索路程，印度合會監管制度中的法典化成份在我國目前現實中無法借鑒應用，結合我國的合會活動的現實情況，筆者提出以下建議以期拋磚引玉:

1．明確并維系合會的互助功能與民間借貸的本色，規范并引導非正規金融，控制規模和風險，逐步形成規范的合作存貸組織，防止合會向金融業演變。民間合會活動使得居民手中的一些閑散資金沒有通過銀行的過濾就直接在借貸流通，使銀行的存貸款業務出現相對萎縮，這在一定程度上影響了現在具有壟斷地位的金融機構的利益，但這不能成為合會干擾金融秩序的從而被取締的理由，其只能被看作是一種市場化的競爭性行為。筆者認為，政府此時的監管職責應當體現為為這種競爭創造良好的社會氛圍，建立公平有序的競爭秩序，而非既生瑜何生亮的非理性拋棄。筆者通過閱讀相關文章認為，相較于非正規金融，正規金融具有規模和成本上的優勢，然而非正規金融所具有的信息和溝通優勢也是正規金融所不具備的，如何使兩者有效地結合，取長補短，這才是我們應該研究的重點。國家應通過相關政策合理引導、規范和控制非正規金融的規模和參與范圍，使合會這樣的民間融資形式能夠真正發展成為互助性的合作存貸組織，而不是新一輪的圈錢和欺詐農民的工具。

2．設計限制合會規模以及活動形式的相應規范

(1)控制會金、會息。比如合會金總額不超過50萬元等，以防止像福安標會③2004年5月17日，福建省福安市一個名叫李住的人因再也支付不起眾多小會腳的錢而主動到當地公安機關投案，從而使一場史無前例的標會“倒會”風暴席卷小城福安，短短幾天，約25億元的民間資本便從這個年財政收入不過2億元的縣級市蒸發。很多“會頭”和中標的“會腳”趁亂卷走巨款，讓成千上萬的會員損失慘重，當地經濟遭受致命打擊，直接影響到近65萬人的生活。巨額的會金交易，產生巨大的社會動蕩。防范風險，對于合會金總額的控制也將有利于控制合會的人數。如果合會中的會員過多將會導致會首、會員間信息的不對稱，從而引發風險;另一方面，標息的額度也應有所控制，從實際倒會案件中我們可以發現其重要性。筆者認為，標息所給出的利率的最高限應與民間借貸的利率最高限保持一致，同時應賦予銀行業監督管理部門履行監督的義務，同時享有監測利率水平的權利。一旦出標人所出標息超出銀行同期貸款利率的4倍以上，則會首或其他未得標(活會)會員有權要求出標人提供相應數額的擔保并保存在會首處，以防止得標會員以高息標得匯款后逃匿。同時，在合會出現高額利率等情形時，賦予每個會員向銀行業監督管理機構進行報告的權利。

(2)不允許法人參與合會活動，將民間互助性的合會活動限制在自然人之間，規定每個自然人參與合會活動不得超過2個，防止出現會套會④在高額利率的刺激下，福安當地甚至出現了10萬元會和百萬元會，以常見的20天和30天周期計，一次標會套取的金額就在兩三百萬和兩三千萬。敢于出高利息的“會腳”們，把標來的錢都拿去參加更大的會了。這叫會套會，就像金字塔，在塔尖的是最大的會主，中間是小會主，在塔最底層的是眾多會腳。從小會標來幾千元，去參加千元會，再從千元會標來上萬元，去參加萬元會，這樣推延下去，福安城鄉間就形成了巨大的“標會網”，像蜘蛛網一樣。就這樣，在高額利率的刺激下，大量的資金從村鎮流向城市，從百元會流向千元會，又從千元會流向萬元會、十萬元會，最終形成了盤根錯節、大會套小會的復雜的資金鏈條。一旦中間有一個資金供應環節斷裂，整個“資金網”都會受到影響。現象。

(3)規定會期的長度不得超出一定時限，根據我國民間合會的實際情況并參照印度合會的立法經驗，筆者認為，合會存續期間應當自其成立之日起一般超過3年，特殊情況下，經銀行業監督管理機關批準可予以適當延長。

3．建立合法有效的合會報備制度以加強監管。由于民間合會活動存在隱蔽性的特征，在無法有效獲得合會信息的情況下，增加了金融監管和調控的操作難度，通過建立健全旨在防范金融風險的登記制度將為監測、控制合會運作的可能風險提供有效的監控平臺。為此，國內部分學者在借鑒日本、臺灣、印度等國家和地區的立法經驗的基礎上提出了設立合會登記的法律制度。如徐國棟提出合同備案制度，合會合同成立后，須在合同締結地的中國人民銀行備案，但中國人民銀行對合會的監管只限于合同備案和業務指導，合會規模限制在15人以內，每期會金限制在1萬元以內［4］。陳榮文對合會合同登記備案制度設計為合會規模限制在50人以內，每期會金限制在1萬元內，由登記機關鄉、鎮工商所履行合同見證職能［5］。對合會合同采行行政審批生效要件原則早在1928年臺灣地區高等法院上民字第55號判決中即被拋棄，理由是合同屬于私法范疇，其效力應由私法規定。有學者認為，其實質應在于該原則的不現實［6］。同理，徐國棟教授在《綠色民法典》中設計的合會合同須在合同簽訂地的中國人民銀行備案的制度，在一些較偏遠地區也顯得有些強人所難，且未規定未履行該義務的責任，從而形同虛設。筆者同意此觀點，并進一步認為，登記的機構應當以就近、方便為原則。可以是村委會，鄉、鎮工商所(工商行政管理部門本就負有合同見證職能)，也可以是當地的農村信用社。這樣以備金融監管機構對合會進行外部的監測，一旦發現風險，及早介入，將風險降到最低。應當將是否登記備案作為對合會合同效力進行區分的依據，即已登記備案的合會合同，其合會債權具有優先權，會員不得以自身所負會外債務與合會債務相抵銷;而未登記備案的合會合同，其債權則不具有該種優先權。也可效仿政府發放土地承包經營權證以確認土地承包經營權的做法，在合會合同締結后，由金融主管部門審批后發放合會成立確認證書以確認合會合同的效力。

［1］宋春妍．論合會的法律規制［D］．中國海洋大學，2009．

［2］王世玲．發改委調研民間金融三層政策取向確定［N］．21世紀經濟報道，2006－04－20．

［3］陳榮文．印度對合會的監管立法［J］．福建金融管理干部學院學報，2009，(4)．

［4］徐國棟，等．綠色民法典草案［M］．北京:社會科學文獻出版社，2004:698－701．

［5］陳榮文．合會風險的法律控制——以比較法為視角［J］．中國人民公安大學學報，2005，(4)．

［6］李學蘭．信任與秩序——對當代民間合會的法理剖析［J］．山東大學學報(哲學社會科學版)，2008，(4)．

The Legal Control of The Risk of ROSCA——Regarding Chinese rural folk finance security as visual angle

LIU Wei-wei

Being a form of private financing，“Rotating Savings and Credit Association”makes up the inadequate supply of credit of the formal financial institutions to a certain extent．China has made policies and explored the use of private financing of a new pilot，so that the private financial development become lawful．The inherent risk prevention mechanism ——an acquaintance of the control mechanism between the communities in today's society has been weakened，but the inherent risks of ROSCA remained．From a viewpoint of China's rural folk financial security to re-examine the combined risk of ROSCA，according to the basis of legislative experience of India ROSCA，study the legitimate and effective register system．It will be a combined prevention lawful way to prevent the risk of ROSCA．

The Risk of ROSCA;Legal Control;Civil Finance

DF438

A

1008－7966(2011)05－0089－04

2011－05－10

劉巍巍(1982－)，女，黑龍江哈爾濱人，講師，碩士，從事金融法、訴訟法研究。

［責任編輯:劉曉慧］