從公司契約理論角度解讀公司法

摘要:公司在法律本質上的屬性有很多種理解，公司契約理論的解讀是目前有較大影響力的一種。從公司契約理論的發展過程展開，介紹了公司契約理論存在的意義，同時也論及該理論對于強制性規范為主的中國公司法的現實影響，指出其增強公司法律規范靈活性的巨大意義。

關鍵詞:

公司法;本質屬性;意義

中圖分類號:D9

文獻標識碼:A

文章編號:1672-3198(2010)16-0299-02

1 公司的概念——從公司契約理論角度的解讀

某種意義上說，公司是復雜的一種組織，以至于很難或不可能在用單純的概念來下定義。在這種情況下，較好的理解公司的方法是觀察它作為一個事物的特征——通常而言，一個企業要成為公司應該具有如下的一些特征:(1)法律人格;(2)有限責任;(3)股份的自由轉讓;(4)董事會結構下的授權經營管理;(5)投資者共享所有權 。

以上列舉的是公司的幾個主要的特征，但是也有一部分公司形態，僅僅有一部分上述的特征，它們往往利用某一國的成文公司立法對于股東意志的靈活性態度，省略了以上5個特征中的某些特征。例如依照香港法律，個體戶也可以成為公司;在改革之前，歐洲的空中客車也是公司 。有學者指出，公司雖然難于下定義，但是可以從兩個基本特點上把握:首先公司是不同的利益主體在自由結社基礎上進行的合作與制約;其次公司是一種法律上規定組織形式，公司法并不強制性規定公司的實質，經營性與否在所不問。 

除了從特征把握公司概念，對于公司存在的學理解釋有很多種，主要的說法如下:

共有關系說:公司是股東之間就公司股東的出資額所共同享有的共有權關系;法人擬制說:公司是法律對人的集合的調整，是法律賦予了其人格;實體說:公司不是擬制體而是實際存在的實體。而公司契約理論目前是一種主流的對于公司進行解釋的理論，“統治著公司法的法經濟學的文獻。”其實歷史地來看，公司契約理論也與公司的實際發展軌跡更相吻合，在公司與法人概念結合之前，公司就一直是通過當事者之間的約定而存在的。

公司契約理論對于公司的界定是:公司是一系列合約的組合，既包括公司與原材料或是服務提供者所簽訂的契約，也包括與向公司提供勞動的個人的勞動。這些契約有些是明示的，還有相當部分是暗示的。在公司契約的理論視角之下，公司的“法人人格”就是一個可以揭開的法律面具，除去面具的公司可以還原為內部的人與人之間的契約聯系。股東與股東之間 (尤其是控制股東與中小股東之間)、股東與債權人之間、股東與董事之間的這些在僅將公司視為法人而忽略的契約關系也得到了更為清晰的詮釋。

2 公司契約理論的歷史發展過程

2.1 羅馬法上的淵源:公司本來是契約性結合

在羅馬法上，若在家父死亡的情況下，如果決定不分割財產，而將全部的財產投入到公司經營中去——此時聯合經營的遺產就成為了某種聯合體(consor tium)，這種聯合體在實質上就是一種公司。

羅馬法時代，公司的自由設立是常態。 “羅馬法對團體的設立持放任態度，一切團體基于自由設立的原則而成為事實上的存在。國家出于自身利益的需要，往往在商業社團成立之后立即予以認可，并給予某些特權。” 

2.2 在近代的發展:在國家強制與私人自治中平衡

公司本為商人謀取利益的創造物，在近代的民族國家設立之前就已經存在的。在這個近代民族國家加強權利的時期，公司的契約性自治與國家對經濟生活的管制是一對動態平衡，在這個此消彼長的過程中，公司希望能夠借助國家的權威獲得貿易上的壟斷特權;國家一方面對于團體結合有所警惕，另一方面也希圖能夠控制公司的經濟活動，所以逐步介入了公司的設立，給予一些公司特許狀。 

而在公司的法人性這個彰顯的時代，公司契約理論仍然有所體現。

在分別訂立于1804年的法國民法典和1807年的法國商法典中，都將公司定位為“契約”。法國民法典1832條規定:公司是兩個或兩個以上的人所訂立的契約，根據該種契約，他們講自己的財產或勞務交給某一共同的企業，以便于分享該企業經營所帶來的利益或節儉。法國1807 年《商法典》第18 條規定公司契約由民法調整、由商事特別規則調整以及由當事人之間的協議調整。

在這個階段公司契約理論得到的發展，是和當時普遍興起的意思自治理論有著緊密的關系的，法學家普遍認為這樣的理解有助于當事人制定相關規則并可以較容易地修改規則。在自由主義越發勃興的19世紀以后，為了實踐營業自由，維護個人尊嚴與自由，對法人(公司)的特許主義又衰落下來。 

2.3 公司契約理論在現代的發展:新理論出現的支持

英國1985年《公司法》第14(1)條也明確規定，公司的章程一旦注冊登記之后即對公司和公司的成員產生約束力，就如同公司的每個股東與其他人所訂立的契約一樣。

在這個時期，經濟學和法學的一些理論成果相結合起來，使得公司契約理論達到一個新的高度。1937年科斯在《企業的性質》一文中將企業界定為“用一個契約代替了一系列契約”，企業被解構為許多關系契約的聯結。在科斯之后，公司契約理論被學者進一步闡發細化，成為幾個流派，但是這些流派無不承認公司為一系列契約的聯合體。 

3 公司契約理論存在的意義與效果

3.1 公司契約理論存在的意義

3.1.1 有利于解釋“刺破公司的面紗理論”

刺破公司的面紗(piercing the corporate veil)或者說法人人格否定說，是對于股東有限責任的限制，也是對于公司的資產隔離效果的一種例外。是“ 在特定情況下，當適用法人獨立人格和有限責任會帶來不公正時，法律不考慮公司的特性，直接追究為公司法律特性所掩蓋的經濟實情，在司法程序中責令特定的公司股東直接承擔公司的義務和責任。“ 我國公司法第20條規定，若公司股東濫用公司法人獨立人格和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承當連帶責任。

3.1.2 有利于解釋隱名公司的存在

在法國法上，隱名公司雖然被視為公司，卻并不具有法人格，可以視為僅是契約關系。在法國法的規定中，該隱名公司的股東承擔了按契約交付出資財產或繳付出資之后，并不喪失對這些出資的財產所有權，他們仍然是此類財產的所有權人，公司財產和股東財產并沒有隔離。

3.1.3 有利于解釋公司任意性規范的存在正當性

法律雖然附加在公司身上相當多的強制性規范和禁止性規范，但是公司股東之間訂立的任意性規范仍然是相當多的。大量的自治性規則的存在好處很多:(1)減少設立公司所需的時間和資金;(2)增加公司可選擇種類;(3)減少成本提高治理效率;(4)可簡單靈活的重組公司。 

3.1.4 有利于股東權利的彰顯

股東將自身的財產投入公司當中，從法律上而言就應獲得包括表決權、紅利請求分配權、訴權等一系列的權利。如果實行股東權法定，必將會在紛繁復雜變化發展的社會情況中使得一部分的股東權利受損。若只能行駛公司所賦予的股東權并且只能按照公司法所規定的形式來行使股東權，則在這些賦權之外，股東無法創設其它權利。而在公司契約理論的思想下，公司股東可以按照自己的意志對股東權做出自己認為符合自身利益最大化的安排，權利的類型和分配方式彈性大大增加。 

3.2 公司契約理論的效果

公司的契約結構是可以變動的，諸如約定俗成的一些“有限責任”，在歷史上也并不是一直如此，而是逐漸產生的規則。在公司契約理論中，公司與市場上任何兩個人之間的自由協商一致，公司應該被視為各方相對人之間博弈平衡的結果。這一系列的契約中，有些是明示的有些是暗示的，公司法僅僅是政府所提供的范本。

一旦認為公司不是實體而是一系列契約的結合，這個整體就會被剖析成很多關系，諸如股東之間的關系，股東與債權人之間的關系，股東與政府這些外部環境之間的關系，他們之間通過協議在彼此之間達到均衡，這個均衡的產物就是公司。

3.2.1 公司契約理論對外的效果

在公司與法人合二為一的語境之下，公司即為權利與義務的擔當者，公司與外界的聯系是簡單化處理的。在公司契約理論的解構下，公司外部的債權人、貨物供應商、甚至公司所在地的社區均獲得了相應的對公司的話語權，能進一步參與公司事務。

3.2.2 公司契約理論對內的效果

該理論實際上解構了作為整體的公司。公司的股東、雇員、管理層、董事均被視為按照期限、回報、損失風險、對公司控制、利益沖突和談判六大要素來參與公司事務。 在公司內部，不同的主體的利益不再簡單受到一致化對待，而是被分別看待，并且受到同等保護:大小股東受到同等保護、公司職工作為多方締約主體的一員有權進入公司權力機構。

4 公司契約理論對我國公司法的啟示

“中國古代沒有成熟的商法……移植西方的商事法律制度成為必然的選擇。法律移植是法律發展的規律之一，是法律發展的一個基本歷史現象。” 在中國，公司是一個陌生的概念，直到清末，中國人才在與到清朝做生意的各國商人身上初步理解到公司是大致是怎樣的。 公司法相應而言，也屬于舶來品。

1993年的公司法基本上體現的在契約精神方面的體現不夠突出，強制性規范較多，幾乎沒有給公司自治留下空間，公司章程幾乎千人一面，就是為了滿足公司登記所需要的公示文書。2005年修訂的公司法中，對于任意性規定這些方面就做出了相應的規定，很多部分注明“公司章程另有規定除外”。與1993年公司法相比，我國2005公司法大量增加了賦權性規范，“可以”、“由公司章程規定”、“依照公司章程的規定”、“全體股東約定……的除外”等任意性的字眼在新公司法出現多達119處，而在93年公司法中僅出現了75處。在股東可以用于出資的種類增加、公司章程可以決定公司的法定代表人、公司的事務決定權可以不按出資比例而在章程中規定、公司章程可對經理權屬做出不同的規定、可對股權的轉讓和繼承依契約做出規定等方面都可以看出公司契約理論的影響。

在我國，很多情況下大家普遍仍認為公司法是公法屬性較強，其中國家強制性規范多于任意性規范，故國家普遍基于對經濟主體不夠信任而傾向于對公司組織活動進行干預。能有上述的立法變化，應該說也與公司契約理論的影響有很大的關系，至少它的存在能夠使立法者意識到:公司也可以作為契約的任意性規范的產物存在，放松一些管制也是可行的。

5 結語

通過公司契約理論，傳統的契約法上的意思自治理論和公司法上的公司自治有機的結合起來。在我國通過政府來推進相關法律制度、我國存在的大型公司很多轉型于計劃經濟體制下的大背景之下，公法在公司的運行中起到更主導的作用。

而公司契約理論可以使立法者更加注意到公司應該是正式規范與非正式規范的有機結合，更能為公司自治留出空間;公司法也可以更多的去行政化、去強制化，成為公司各相關方更好彰顯自身利益的工具。也許公司契約理論在有賦予公司管理層過多權利的缺陷，但在歷來缺少授權性、任意性規范的我國，有從另外一個角度來提醒應適度放松管制的效果。

一種法律制度、概念或是規定，若想真正的能被社會大眾接受或執行，需要這個制度后面的理念真正地被大家所理解;某種法律想要有效作用于它欲規范的客體，也需要順應時代對客體的解讀做出相應的變化，公司的形態是變化的，我們也需要更靈活的公司法。

空中客車實質為1970年在法國成立的有經濟集團性質的經濟組織，是法國航宇公司、聯邦德國空中客車工業公司(由MBB公司掌握全部股份的子公司)、英國航宇公司和西班牙的CASA公司組成的四國聯合協調機構，空中客車公司負責協調其成員在“空中客車”運輸機系列產品的研制和生產工作，并統一負責產品的銷售和售后服務工作。該公司本身并無生產廠或研究試驗設施。嚴格說甚至不算企業。

參考文獻

[1]劉興善.商法專論集[M].臺北:臺北漢榮書局，1982.

[2]劉俊海.新公司法的制度創新.立法爭點與解釋難點[M].北京:法律出版社，2006:61-83.

[3]石旭雯.公司法律本質的雙維分析[J].政法論叢2009，8(4).

[4]何勤華.法律的移植與本土化[J].中國法學.2003，(2):28.