對(duì)《異議股東股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)與債權(quán)人保護(hù)》的一些看法

摘要：股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)制度以公司之財(cái)產(chǎn)回購本公司股權(quán)對(duì)于公司資本維持有著重大影響，在形式上減少了公司股權(quán)，在后果上發(fā)生了公司資本減少，與公司以減少股份或股權(quán)方式減少資本并無二致。異議股東股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)能輕易地將股東的出資得以返還，卻違背了出資的性質(zhì)，也違背了股東承擔(dān)有限責(zé)任的公司本質(zhì)。

關(guān)鍵詞：異議股東 抽逃出資 道德風(fēng)險(xiǎn) 選擇權(quán) 分配順序

一、文章準(zhǔn)確地認(rèn)識(shí)到異議股東股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)行使的根本性后果會(huì)使公司資本減少

作者指出：“不容否認(rèn)的事實(shí)是，股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)制度以公司之財(cái)產(chǎn)回購本公司股權(quán)對(duì)于公司資本維持有著重大影響”，公司資本在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中有重要的意義，資本之于公司就如肥料之于植物一樣，沒有資本，公司運(yùn)行無從談起，“資本是企業(yè)從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的物質(zhì)源泉，任何企業(yè)組織離開資本即無法生存”。(1)公司資產(chǎn)在實(shí)踐中往往是處于變化狀態(tài)，所以作為公司信用擔(dān)保的公司資產(chǎn)與公司資本及股東實(shí)繳資本是不相等的。為此，為了維護(hù)交易安全、公司運(yùn)營效率、擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)，公司法對(duì)涉及公司資本的情形作了規(guī)定：公司成立后，股東不得抽回公司的投資；發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)不得高估；股票大發(fā)行價(jià)格不得低于股票的票面金額；除法定情形，公司不得收購自己所發(fā)行的股票，也不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標(biāo)的；公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤的10％列入公司法定公積金；在公司彌補(bǔ)虧損之前，不得向股東分配股利。(2)“公司作為社團(tuán)法人，不得同時(shí)成為自己的構(gòu)成成員(股東)，并且公司取得自己股權(quán)，將威脅公司資本之充實(shí)”，公司由人和財(cái)產(chǎn)結(jié)合而成，公司本身不可能有財(cái)產(chǎn)為自身出資，故公司不可能成為自己的股東。若公司要成為自己的股東，則需要以資產(chǎn)出資，這樣會(huì)導(dǎo)致形式上資本增加卻實(shí)際上資本減少，對(duì)公司的發(fā)展和償債能力都有不利的影響。

二、文章犀利地指出異議股東股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)的行使可能導(dǎo)致股東利用異議權(quán)變相抽逃出資，或規(guī)避《公司法》對(duì)減資嚴(yán)格程序的法律規(guī)定

“但在異議股東收買請(qǐng)求權(quán)的行使中，股東借助在股東會(huì)上對(duì)有關(guān)決議投反對(duì)票的方式，取得請(qǐng)求公司收買自己股權(quán)的權(quán)利，變相抽回自己的出資”，根據(jù)公司法原理，股東繳納出資后就轉(zhuǎn)移了出資的所有權(quán)，作為對(duì)價(jià)取得公司的股權(quán)，而公司獲得了所有權(quán)，這也恰是股東有限責(zé)任的根源。一般情況而言，股東是不能取回出資的，直至公司清算破產(chǎn)時(shí)才有就剩余資產(chǎn)的分配權(quán)利。異議股東股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)能輕易地將股東的出資得以返還，卻違背了出資的性質(zhì)。“因此，公司不得隨意減資。若欲減資，必須履行法定的保護(hù)債權(quán)人的嚴(yán)格程序。這些保護(hù)債權(quán)人的程序有三個(gè)方面：一是編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，以確定公司減資時(shí)的財(cái)務(wù)狀況；二是公告和通知債權(quán)人，以使債權(quán)人知情，便于行使權(quán)利；三是債權(quán)人申報(bào)債權(quán)與提出異議，如債權(quán)人不同意公司減資的，公司應(yīng)提前清償債務(wù)或向債權(quán)人提供擔(dān)保”。《公司法》規(guī)定了減資的三個(gè)嚴(yán)格的程序，向債權(quán)人透明減資過程，使債權(quán)人參與到減資過程中去，進(jìn)行監(jiān)督，穩(wěn)定社會(huì)交易安全、維護(hù)債權(quán)人的利益。“為避免因減少資本導(dǎo)致公司資本低于法定最低資本限額，不符合公司的設(shè)立條件，公司法還規(guī)定公司減資后的資本不得低于法定最低資本限額。”公司的最低資本額涉及在設(shè)立階段公司能否成立，在公司設(shè)立后公司的目的能否實(shí)現(xiàn)，還關(guān)系到債權(quán)人債權(quán)的保障。公司最低資本額是法律規(guī)定作為一個(gè)公司運(yùn)營所需的基本的資金，如果公司減資后使公司資產(chǎn)低于最低資本額，則顯然債權(quán)人的債權(quán)可能無法清償，而異議股東股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)的行使后果也是使公司的資本減少，與減資無異，則也可能會(huì)使債權(quán)人利益受損。“異議股東股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)的行使與公司法的公司減資規(guī)則構(gòu)成規(guī)范競合，但前者卻不受公司減資的實(shí)體條件和程序的限制。如果公司一概采取這種方式規(guī)避公司減資的規(guī)范，不啻是對(duì)債權(quán)人利益的極大漠視。”而通常情況下股東要是抽回出資的話，會(huì)面I臨刑罰的懲罰。或正常要減資的話，根據(jù)《公司法》和《公司登記管理?xiàng)l例》，要遵循下列程序：(1)由董事會(huì)通過決議，制定公司減少資本的方案；(2)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單；(3)召開股東會(huì)，對(duì)減資方案進(jìn)行審議并表決，有限責(zé)任公司由代表公司2／3以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司由出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過；(4)通知及公告?zhèn)鶛?quán)人；(5)處理公司債務(wù)；(6)辦理變更登記并公告。

三、文章前瞻性地提出大股東和高管可能有損害公司利益的道德風(fēng)險(xiǎn)

“如果任由股東實(shí)施股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)，不僅會(huì)損害公司債權(quán)人利益，甚至可能引發(fā)公司控制者的道德風(fēng)險(xiǎn)——故意以高價(jià)收回異議股東股權(quán)，從而削弱公司資本”，這一點(diǎn)可以被控制者或者高管利用，在利用異議股東股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)充實(shí)了自己后，使公司剩下一個(gè)空殼，資不抵債，公司經(jīng)營陷入困境，管理者與經(jīng)理層利用之前所融資本對(duì)公司股份的購買，以實(shí)現(xiàn)對(duì)公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)、控制權(quán)結(jié)構(gòu)和資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的改變，實(shí)現(xiàn)管理者以所有者和經(jīng)營者合一的身份主導(dǎo)重組公司，進(jìn)而獲得產(chǎn)權(quán)預(yù)期收益，這就是經(jīng)濟(jì)學(xué)家所稱的MBO。“由于異議股東股權(quán)的收買價(jià)格由公司股東與公司協(xié)商確定，這還可能引發(fā)公司管理層的道德風(fēng)險(xiǎn)”，這一協(xié)定過程缺乏一些應(yīng)有的監(jiān)督和透明度和嚴(yán)格程序的把控，極易造成串通，或不等價(jià)收購，或行賄受賄。“每一個(gè)異議股東單獨(dú)與公司進(jìn)行磋商來確定意圖由公司回購的股份數(shù)量和價(jià)格，這樣就可能出現(xiàn)只為了行使股份收買請(qǐng)求而由公司收買股份的惡意情形”，這與抽逃出資無異。“在某些情形下，大股東可能指示他人就部分股份作出收買請(qǐng)求，并與公司協(xié)議決定以很高的價(jià)格來買回出資。這樣，在公司經(jīng)營不善面臨破產(chǎn)時(shí)，股東們可以保障自己的投資”大股東這種隱蔽做法極易使公司大量資產(chǎn)流失，公司面臨破產(chǎn)，過程中由于股東已經(jīng)通過異議權(quán)的行使并暗地高價(jià)由公司回購其股份，最終受損的只是職工、國家、債權(quán)人。

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