探析干股型受賄罪的認定與適用

高元城,崔素琴

(1.河北青年管理干部學院,河北石家莊050031;2.河北政法職業學院,河北石家莊050061)

依據《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》(本文中簡稱《意見》)之規定,“干股是指未出資而獲得的股份。國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益,收受請托人提供的干股的,以受賄論處。對于進行了股權轉讓登記,或者相關證據證明股份發生了實際轉讓的,受賄數額按轉讓行為時股份價值計算,所分紅利按受賄孳息處理。如果股份未實際轉讓,以股份分紅名義獲取利益的,實際獲利數額應當認定為受賄數額。”據此,收受干股的行為構成受賄有了明確的法律依據。但是實踐中,在認定干股、收受干股、收受干股受賄行為及罪的認定中,多有爭議。本文擬對收受干股的受賄行為進行分析,以期便于理解和實務操作。

一、干股股份的權益界定

《意見》稱干股是指未出資而獲得的股份。我國《公司法》第27條規定,股東可以用貨幣出資,也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是,法律、行政法規規定不得作為出資的財產除外。《公司登記管理條例》第14條規定,股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。結合《意見》和《公司法》的相關規定,筆者認為干股就是指在公司的創設過程中或者存續過程中,公司的設立人或者股東依照協議無償贈與非股東的第三人的股份。一般講,干股是股份的一種,依據非出資的協議方式取得,具有贈與的性質。干股的取得方式沒有限制,可以是部分股東對股東之外的人贈與股份,也可以是全體股東對股東之外的人贈與股份,可以在創設時取得也可以在公司存續期間取得,可能是因為個人的技能或者經營才能而取得,也可能因為其他原因而取得,比如受賄。在現實的經濟活動中,占有干股的股東通常有兩種表現:一是一些國家公務人員利用自己職務上的便利條件,以及一些不愿意公開身份,但卻掌控公司資源,或對公司的經營活動有重大影響的自然人或法人不出資而占有公司股權。但是,其出資情況并未體現在公司登記或備案的工商材料中,也沒有體現在公司的股東名冊中,而是以他人名義占有公司股權,或干脆用另外的文字載體、口頭協議等約定享受企業收益;二是有一些自然人或法人雖未對公司履行出資義務,但卻通過種種方式登記為公司股東,并取得了公司向股東頒發的出資證明,也登記在公司的股東名冊,并參與公司的管理及利潤分配。實踐中,這種干股的表現形式較為多樣,如受賄干股權益的表現等。

二、干股型受賄罪構成要素分析

依據《意見》關于“國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益,收受請托人提供的干股的,以受賄論處”的規定,干股受賄是受賄罪的一種形式。

(一)本罪侵犯的客體是復雜客體

這里主要客體是國家機關、國有公司、企事業單位、人民團體的正常管理活動。次要客體是國家工作人員職務行為的廉潔性。本罪的犯罪對象是干股。其所追逐的利益是干股分紅所帶來的利益和其他財產性收益。

(二)本罪的客觀方面表現為行為人具有利用職務上的便利為請托人謀取利益,收受請托人提供的干股,數額較大的行為

本罪的實質是“以權換利”。對其構成要素特征理解如下:一是國家工作人員必須為請托人謀取利益,實踐中,為請托人謀取利益的表現,可以是一種意思表示,也可能是已經有所行動的實際行為或者是其為請托人謀取利益的行為已經產生了實際效果;二是國家工作人員有利用職務上的便利的表現。利用職務上的便利,指利用的是本人職務范圍內的權力,即利用了自己職務上主管、負責或者承辦某項公共事務的職權及其所形成的便利條件。如果不是直接利用其職權,而是利用本人的職權或地位形成的便利條件的,要具體分析。對于單純利用親友關系為請托人辦事,從中收受干股的,由于其行為與本人職務無關,不應以受賄論處。如果收受干股之人利用的是基于其職務或者與其職務活動有關的第三者的職務便利,而其又從中周旋使他人獲得利益的,應為受賄行為;三是國家工作人員有收受請托人提供的干股的行為或意思表示;四是國家工作人員收受請托人提供的干股,達到了數額較大或具有嚴重情節。結合我國《刑法》第385條、第386條、第387條、第388條、第163條第3款、第184條第2款,《最高人民檢察院關于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標準的規定(試行)》(三)受賄案,《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》中關于受賄行為構成犯罪的數額和情節要求的規定,個人受賄干股價值在5千元以上或者個人受賄干股價值不足5千元,但具有因受賄而使國家或者社會利益遭受重大損失的、故意刁難、要挾有關單位、個人,造成惡劣影響的情形之一的,構成受賄罪。

在股份未實際轉讓,以股份分紅名義獲取利益的情形下,實際獲利數額為受賄數額。筆者認為該種情況下,應正確理解股份未實際轉讓下的受賄數額的認定與計算。1.“股份未實際轉讓”,應指有索取或非法收受的意思表示而未實際轉讓的情形;2.只有在有索取或非法收受的意思表示而未實際轉讓的情形下,以股份分紅名義獲取的利益,才為受賄;3.只有在這種情況下,實際獲利的數額才為計算受賄的數額。

(三)本罪的主體是國家工作人員

依據《刑法》第93條之規定,國家工作人員包括在國家機關中從事公務的人員,也包括在國有公司、企事業單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企事業單位委派到非國有公司、企事業單位、社會團體從事公務的人員,以及其他依照法律從事公務的人員。

(四)本罪主觀方面是故意

只有行為人是出于故意所實施的受賄干股行為才構成受賄罪。對于實踐中發生的以酬謝名義將干股送至其家中的行為,應具體分析。如果該國家工作人員為他人謀利益,雖無受賄意圖,但知道該行為而沒有拒絕的,應認定為受賄行為;如果該國家工作人員為他人謀利益,無受賄意圖,對此行為又不知情的,則不能以受賄論處。

三、干股型受賄罪認定需要注意的問題

(一)關于受賄干股價值的認定,需要注意股份價值的計算標準和股份價值的計算時間

1.關于股份價值的計算標準,雖然《意見》規定了受賄數額按轉讓行為時的股份價值計算,所分紅利按受賄孳息處理。但是,在具體適用時,仍然要根據不同的情況有所區別。其中,對于股份已進行轉讓登記,但實際上公司虧損,沒有紅利,而請托人為了向國家工作人員行賄,謊稱有紅利,并給付所謂的“紅利”的,受賄數額應為已轉讓登記的股份與“紅利”之和。對于股份已進行轉讓登記,公司也確實分了“紅利”的,受賄數額應為已轉讓登記的股份。對于股份已進行轉讓登記,但行為人所分紅利遠遠超出所占股份應當分到的份額的,對于所分紅利,不能一概認為是受賄孳息。受賄數額應為已轉讓登記的股份的實際所分紅利減去應分紅利的部分。

2.干股的股份價值的確定,要根據公司的性質進行確定。收受有限責任公司干股的股份價值應當以轉讓行為時干股所占總股份的比例乘以公司注冊資本額后得出的價格計入受賄數額。收受股份有限公司的干股應當以轉讓行為發生時該股份在產權交易市場的價格計入受賄數額。國家工作人員收受上市公司在調整原有股本結構、股權轉讓、增資擴股過程中形成的干股,能夠在證券市場通過交易進行變現的,應當以賄賂雙方轉讓行為時該股份在證券市場的價格計算受賄數額。根據《公司法》有關規定,股份有限公司股份轉讓一般采取股票的形式在證券交易場所或者按照國務院規定的其他方式進行。2003年11月13日最高人民法院下發的《全國法院審理經濟犯罪案件工作座談會紀要》第3條規定,國家工作人員利用職務上的便利,索取或非法收受股票,沒有支付股本金,為他人謀取利益,構成受賄罪的,其受賄數額按照收受股票時的實際價格計算。這里的實際價格主要包括證券交易所場內交易價和場外交易價。對于場內交易價格,1997年11月4日最高人民法院下發的《關于審理盜竊案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條之規定,股票按被盜當日證券交易所公布的該種股票成交的平均價格計算。

(二)干股型受賄罪既遂與未遂

受賄罪未遂是指國家工作人員著手實施受賄罪構成要件行為,由于意志外原因而未得逞。關于受賄罪的既遂和未遂,刑法學界主要有承諾說、實際受賄說、謀取利益說等觀點。承諾說認為,受賄人承諾為他人謀取利益,無論是否已經收受賄賂,均應視為既遂。實際受賄說認為,只要受賄人為他人謀取了利益,無論是否已經收受賄賂,均應視為受賄罪的既遂。謀取利益說認為,只要受賄人收受了賄賂,無論其是否為他人謀取利益,均應視為既遂。實際受賄說為通說。即以受賄人是否實際獲取財物為區分標準。就干股型受賄罪的認定而言,結合《刑法》及《意見》等相關規定,筆者認為收受請托人提供的干股并已進行股權轉讓登記的或者形式上未進行轉讓登記,但相關證據證明,股份發生了事實轉讓的,無論是以本人的名義,還是以其指定的其他人的名義收受,均應認定為干股型受賄既遂。實踐中,國家工作人員與請托人達成合意收受干股但因意志以外原因未實際轉讓的,屬于受賄未得逞,即該罪的未遂形態。關于干股型受賄罪未遂的數額,應結合具體情形予以考慮。一般講,結合具體情形下的受賄干股的股份價值額、受賄的紅利價值額確定即可。如前所述,在國家工作人員登記或實際受讓的股份數額與分取紅利相差懸殊的情況下,除了應當按照股份價值計算干股受賄數額外,不應直接將全部紅利按照受賄孳息處理。應當是在紅利中辨識出具有孳息性質的部分與具有獨立賄賂性質的部分,對于雖具紅利之名,卻有賄賂之實的部分,不能混同于受賄孳息,應當與受賄干股股份價值一并計入受賄數額。在受賄干股股份真實性缺失的前提下,由于所給付的干股股份只是給付國家工作人員高額紅利的借口,所以,應當直接將所分紅利計入犯罪數額。

當然,筆者認為還需要進一步與《刑法》規定相銜接、細化犯罪情節、規范量刑標準等,在完善立法上下功夫。