電子商務在WTO框架下的立法問題

中共天津市委黨校 安連成

電子商務是20世紀末期出現并發展起來的交易形式。1997年的世界電子商務會議將電子商務定義為：交易各方以電子方式而不是通過當面交換或直接面談方式進行的任何形式的商業交易。廣義的電子商務可定義為通過電子技術手段進行的一切商業有關的活動，包括電子數據交換和國際互聯網。狹義的電子商務是指以互聯網為運行平臺的商事交易活動。WTO將通過互聯網的電子商務交易區分為三種類型；①選擇、購買和交付可完全通過互聯網完成；②產品 (貨物和服務)通過在線方式選擇和購買，而交付仍然通過傳統方式實現；③涉及電信傳輸，包括互聯網服務的提供。上述分類是按照交易的內容來進行的：第1類與《服務貿易總協定》(GATS)聯系最為密切，此類是WTO涉及電子商務工作的重點，也是爭議最多的一類；第2類主要涉及《貨物貿易總協定》 (GATT)，此類涉及電子商務問題較簡單；第3類是進行電子商務的基礎性條件，一般不歸于電子商務范圍。

1998年5月在日內瓦召開的WTO第二次部長級會議上，各國貿易部長們通過了《全球電子商務宣言》。該宣言敦促總理事會“制定一個全面的工作計劃以考察所有與電子商務相關的貿易問題”。1998年9月總理事會通過了《電子商務工作計劃》。《全球電子商務宣言》和《電子商務工作計劃》對于在WTO框架內進一步開展電子商務的工作具有積極意義。《全球電子商務宣言》確立了不對電子傳輸征收關稅的做法。《電子商務工作計劃》為下一步的工作確立了許多具體目標。《全球電子產務宣言》和《電子商務工作計劃》提出的法律意義在于：有了特定的機構研究其范圍內的電子商務問題，如電子商務的歸類、稅收及對發展中國家的援助等。但是《全球電子商務宣言》和《電子商務工作計劃》的不足之處在于：該宣言確立了對電子傳輸不征收關稅的做法，但這是臨時性的。在該工作計劃的指導下，各委員會對涉及本部門的電子商務問題的法律研究僅僅停留在理論研討階段，有了問題提出和思考，有了制度性的構思和設計，可操作的現實運作制度沒有真正確立。

在WTO框架內討論電子商務問題，首先探討GATS下屬的《關于電信服務的附件》，該附件規定的權利適用于所有現有的公共電信服務，如電話、電報、電傳和數據傳輸，它的重點是使用公共電信網絡及服務的權利，但是不適用于廣播和電視節目的傳輸服務。無論成員是否已經在GATS架下承諾了電信部門市場準入的自由化，這些義務都普遍適用。 1997年2月15日達成了《基礎電信協議》 (又稱《GATS第四議定書》)。《GATS第四議定書》僅僅規定了生效時間等程序事項。共有69個成員作出了承諾。談判推動了基礎電信領域內的市場開放。最后的減讓表幾乎所有參加方都做出了關于增值電信服務的承諾。對與電子商務關系最為密切的互聯網接入服務，有10個成員作出了明確承諾。在《GATS第四議定書》談判過程中，各國還達成一個《參照文件》。《參照文件》的目標是為市場準入的具體承諾的真正有效實施提供國內法的保障，明確了電信領域內的一些專門術語，比較詳盡地規定了各種競爭行為。《GATS第四議定書》和《參照文件》雖然在開放電信服務方面取得了一定的成績，但仍存有許多法律問題：(1)電子商務立法的一個重要原則是技術中立原則，但在《GATS第四議定書》中各國做出的具體承諾中，這一原則未能得到很好的貫徹；(2)參與基礎電信談判的只有69個成員方，且以發達國家為主，發展中國家參與的程度太低。《GATS第四議定書》中只有十個國家承諾開放互聯網服務市場；(3)《參照文件》并非各國締結的正式協議，而只是一個指導性文件。

1996年在新加坡召開的WTO第一次部長級會議上，29個WTO成員和正在申請加入的國家或單獨關稅區簽署了《關于信息技術產品貿易的部長宣言》。宣言的簽署方同意約束并削減一大批信息技術產品的關稅和其稅費。《部長宣言》后所附的產品清單又稱《ITA協議》。《ITA協議》的簽署使許多信息技術產品的關稅降為零。但由于《ITA協議》的產品清單得到及時更新，使得目前許多新技術產品的關稅仍維持在較高水平。電子商務給海關估價帶來的法律問題集中于“數字化產品”載體的估價問題，國際交易中通過互聯網進行的絕大部分商業區活動是服務貿易。這種服務是以數字形式提供給消費者，通過這種方式進行的服務通常很難計算其貿易額，這是因為除了眾所周知的統計資料的缺乏外，很多通過互聯網進行的交易通常不留下任何記錄。在這一問題上現存的估價原則賦予成員國征稅時的選擇權：或者按照買賣這一載體的交易額，或者僅按照載體本身的價值，作為征稅基礎進行征稅。這兩種征稅方式的結果相差甚遠，因為載體本身的價值是非常低的，而載體所附的軟件的價值則可能是非常高的。從海關來看，進口的僅僅只是載體，而從進口商的利益來看，載體僅僅是一種附屬品，真正對其有意義的是附于載體上的軟件。如果僅僅按照載體本身的價值進行征稅，那么征稅與不征稅其實沒在太大差別。除了關稅，目前影響信息技術產品貿易的還有非關稅壁壘。ITA協議在全球電子商務中的基礎作用已經得到確認，但參加國范圍不廣。雖然ITA協議包括了全球93%的信息技術產品貿易，但是43個參加國大部分是發達國家。盡管ITA明確規定信息技術產品的清單需要及時更新。但是1997年、1998年更新計劃由于成員方不能達成一致而擱淺。這就造成了電了商務中出現許多新技術產品不能進入ITA 管轄范圍。另外信息技術產品貿易中的非關稅壁壘日益增多，也造成此類電子商務貿易的阻礙。

電子商務的發展與知識產權密切相關。國際互聯網和其他信網絡中的許多貿易都涉及受知識產權保護的信息產品、文化產品和技術的銷售或者許可使用。圖書銷售已經成為國際互聯網上最流行的商務之一，音像制品也在發展之中。但是，版權所有人擔心國際互聯網會導致對唱片、電影、計算機程序以及其他受保護的資料無法控制的傳播和復制，他們就不會同意將這些資料在網上公開。《伯爾尼公約》規定的復制權，通過引用的方式已包含在TRIPS協議中。TRIPS協議通過更有效地執行、對履行義務的監督以及爭端解決機制的運用，強化了復制權以及《伯爾尼公約》中包含的其他權利的適用。除了要求與《伯爾尼公約》中的基本標準相一致以外，TRIPS協議還澄清或補充了一些特別的內容。在數字技術方面，它確認了計算機程序，必須作為文學作品來保護；它還澄清了數據和其他數據和資料進行的編排也應當受版權保護。在世界知識產權組織的主持下，1996年12月通過了兩個有關版權問題的重要條約：《WTPO版權條約》和《WIPO表演和唱片條約》。這兩個新的法律文件主要體現在通訊權、技術手段的規避、權利管理信息完整性等方面的規定有所進展。國際互聯網上商標使用帶來的法律問題是：在什么情況下根據何種司法管轄確認某一標識的使用構成對已注冊商標的侵權？如構成侵權，有什么樣的補救措施，尤其是侵權行為發生在其他國家時。關于商標和域名之間的法律問題是：在每一個頂級域名下只能有一個二級域名，往往是根據它們在每一個頂級域下以先來先得的原則分配的。另一方面，在不同國家，不同種類的產品或服務可能并存有相同的商標。由于域名的易于記憶使得它往往能產生很大的商業價值，在什么情況下以及根據何種司法管轄確認與某商標相同或類似的域名的使用構成對商標的侵權？上述問題需要在涉及商標的電子商務制度中得到完善。

[1]李琪.中國電子商務現狀、趨勢和對策[J].網絡世界,2000(46).

[2]劉玉其.企業電子商務現狀分析[N].通信信息報,2002-01-07.

[3]陳伯華.WTO條件下我國發展電子商務的對策[N].首都信息化,200l-12-03.

[4]胡麗麗;基于電子商務的網絡營銷的實現[J]商場現代化,2007年31期.

[5]陳文林；電子商務研究熱點的分析和研究[J]經濟師2008年第9期.