淺談?wù)型稑?biāo)制度下的招標(biāo)代理

何思藝

（廣西德勝工程造價(jià)咨詢有限公司，廣西 南寧 530000）

招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)是指從事招標(biāo)工作的社會(huì)中介組織，在招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中扮演著重要的角色，對(duì)規(guī)范建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)行為起到了重要的作用，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在很大程度上促進(jìn)了我國(guó)招標(biāo)投標(biāo)市場(chǎng)的健康發(fā)展，為我國(guó)社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)做出了突出的貢獻(xiàn)。隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷完善和發(fā)展，工程招標(biāo)代理的市場(chǎng)也在不斷的向前發(fā)展，隨之而來(lái)的就是激烈的代理招標(biāo)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，為了保證競(jìng)爭(zhēng)的公正公平，規(guī)范招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的市場(chǎng)行為，也就成了規(guī)范招標(biāo)管理中重要的工作之一。

1 招標(biāo)代理的種類

根據(jù)代理權(quán)的不同，招標(biāo)代理可以分為委托代理、法定代理和指定代理3類。

1.1 委托代理

委托代理是指基于被代理人的委托而發(fā)生的代理關(guān)系。被代理人以委托代理的意思表示將代理權(quán)授予代理人。委托代理可以采取口頭形式委托，也可以采用書面形式委托，如果法律明確必須采用書面形式委托的，建設(shè)工程招標(biāo)代理必須采用書面形式進(jìn)行代簽經(jīng)濟(jì)合同的行為。在實(shí)際的招標(biāo)工作中，委托代理必須要注意以下問題：

首先，被代理人應(yīng)該慎重選擇代理人。因?yàn)榇砘顒?dòng)要由代理人來(lái)實(shí)施，而且實(shí)施的結(jié)果要由被代理人承受，因此，如果代理人不能勝任這項(xiàng)工作，將會(huì)給被代理人帶來(lái)利益的損失。

其次，委托授權(quán)的范圍要明確。由于委托代理是基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的，所以，被代理人的授權(quán)范圍一定要明確。如果由于授權(quán)不明而給第三人造成損失的，則被代理人要向第三人承擔(dān)責(zé)任，代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。

再次，委托代理的事項(xiàng)必須合法。委托人自己不能進(jìn)行違法活動(dòng)，也不能委托他人進(jìn)行違法活動(dòng)；同時(shí)，代理人也不能接受此類的委托，否則被代理人和代理人都要承擔(dān)連帶責(zé)任。

1.2 法定代理

法定代理是根據(jù)法律的直接規(guī)定而發(fā)生的代理關(guān)系，即代理人的代理權(quán)是基于法律的直接規(guī)定而發(fā)生的。法定代理主要是為無(wú)行為能力人或者限制行為能力人設(shè)立代理人的方式。

1.3 指定代理

指定代理是指根據(jù)人民法院和有關(guān)單位依法指定而發(fā)生的代理關(guān)系。即代理權(quán)的產(chǎn)生是基于上述單位的指定，故稱指定代理。

2 招標(biāo)代理制定的優(yōu)越性

2.1 專業(yè)性強(qiáng)

在我國(guó)正規(guī)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)都有一定的人才隊(duì)伍作為支撐。一方面招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)有自己固定的專業(yè)人才隊(duì)伍，有覆蓋全國(guó)范圍的評(píng)標(biāo)、咨詢專家?guī)?，能為被代理單位提供?yōu)質(zhì)的服務(wù)，在招投標(biāo)活動(dòng)中，保證被代理單位的最大利益。同時(shí)，也可以共享中國(guó)國(guó)際招標(biāo)網(wǎng)、中國(guó)國(guó)際投標(biāo)網(wǎng)等網(wǎng)站提供的全國(guó)性的專業(yè)人才。而且，正規(guī)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)有強(qiáng)大的信息資源。正規(guī)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)都極為重視對(duì)項(xiàng)目、投標(biāo)商、專家?guī)臁I(yè)主、政府政策等各方面信息的長(zhǎng)期積累和分類。一旦接到任務(wù)就可以從巨大的信息資源中找出與本項(xiàng)目相關(guān)的信息，保證為被代理人提供最實(shí)用最強(qiáng)大的信息，也為被代理人的利益做了信息上的保障，畢竟現(xiàn)代社會(huì)是信息社會(huì)，沒有信息資源就沒有市場(chǎng)利潤(rùn)可言。

2.2 規(guī)范性好

正規(guī)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)在程序操作上符合行業(yè)和國(guó)家的各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)和法令，具有良好的規(guī)范性。近年來(lái)，隨著建設(shè)工程的不斷增加，我國(guó)政府為了規(guī)范建設(shè)招標(biāo)市場(chǎng)，相繼出臺(tái)了規(guī)范招標(biāo)市場(chǎng)的法律法規(guī)，特別重視招標(biāo)操作程序的規(guī)范化管理。在這樣的趨勢(shì)下，我國(guó)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)也不斷的完善自身的操作程序，以基本的法律法規(guī)為基礎(chǔ)，在行業(yè)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)框架下進(jìn)行招標(biāo)代理工作，保證了招標(biāo)代理市場(chǎng)的規(guī)范性，也保證了被代理人的合法利益。同時(shí)正規(guī)的專職招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)一般都是經(jīng)過(guò)嚴(yán)格的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)的篩選，才進(jìn)入代理招標(biāo)市場(chǎng)的，是獲得政府部門授予的招標(biāo)資質(zhì)，是依照法律法規(guī)履行職責(zé)的。因此，代理招標(biāo)機(jī)構(gòu)一般都能夠依法依規(guī)保證被代理人的利益，并在招標(biāo)文件規(guī)定的范圍內(nèi)對(duì)投標(biāo)人的違約行為予以制裁，最大限度保證采購(gòu)方的合法權(quán)益。

3 招標(biāo)代理權(quán)行使應(yīng)該注意的問題

3.1 代理權(quán)應(yīng)該在代理權(quán)限范圍內(nèi)行使

代理人應(yīng)該在代理權(quán)限范圍內(nèi)積極進(jìn)行代理行為，完成代理招標(biāo)的工作。招標(biāo)代理人只有在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，才能被視為被代理人的行為，由被代理人對(duì)代理行為的法律后果承擔(dān)民事責(zé)任。招標(biāo)代理人如果沒有經(jīng)過(guò)被代理人的同意，擅自擴(kuò)大、變更代理權(quán)限而進(jìn)行的行為，對(duì)被代理人不發(fā)生法律效力。

同時(shí)，為了防止利用代理進(jìn)行違法活動(dòng)，我國(guó)《民法通則》還規(guī)定，代理人知道被委托代理人的事項(xiàng)違法，但仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法而不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。

3.2 招標(biāo)代理權(quán)應(yīng)該為維護(hù)被代理人的利益而行使

招標(biāo)代理人應(yīng)該依據(jù)法定或者約定，善始善終的履行其代理職責(zé)。代理人負(fù)有實(shí)現(xiàn)和維護(hù)被代理人利益的義務(wù)，代理人應(yīng)該從被代理人的利益出發(fā)，爭(zhēng)取在被代理人最為有利的情況下完成招標(biāo)代理行為。為了促使招標(biāo)代理人盡職盡責(zé)，我國(guó)《民法通則》規(guī)定：“代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任”。

3.3 代理人不得以被代理人的名義與自己或自己同時(shí)代理的其他人簽訂合同，即禁止自己代理和同時(shí)代理

在前一種情況下，代理人和被代理人是委托合同的雙方當(dāng)事人，但因代理人以被代理人的名義代被代理人簽訂其他合同，所以合同的內(nèi)容完全是代理人一人決定，這樣締結(jié)合同，會(huì)因?yàn)榇砣伺c被代理人的利益對(duì)立而可能損害被代理人。在后一種情況下，代理人同時(shí)代理雙方當(dāng)事人簽訂合同，合同的內(nèi)容也是僅憑招標(biāo)代理人一個(gè)人的意志決定，這樣締結(jié)的合同會(huì)因?yàn)榇砣说暮脨夯蛘咂欢鴵p害雙方當(dāng)事人或者一方當(dāng)事人的利益。

此外，招標(biāo)代理人不得與第三人惡意串通損害被代理人的利益。惡意串通是指招標(biāo)代理人與第三人共謀侵犯被代理人合法權(quán)益的行為。我國(guó)《民法通則》明確規(guī)定：“代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。”

4 結(jié)束語(yǔ)

總之，招標(biāo)代理在我國(guó)各項(xiàng)工程建設(shè)的招投標(biāo)工作中有著重要的地位，對(duì)各項(xiàng)工程的建設(shè)起到很好的規(guī)范作用。因此，在當(dāng)前應(yīng)該在認(rèn)清招標(biāo)代理的優(yōu)勢(shì)的情況下，注意對(duì)招標(biāo)代理活動(dòng)的規(guī)范和統(tǒng)一，保證招標(biāo)代理工作的順利進(jìn)行，使招標(biāo)代理事業(yè)走向輝煌的明天。

1 曲修山.建設(shè)工程招標(biāo)代理法律制度.北京：中國(guó)計(jì)劃出版社，2002

2 鄧 輝主編.招標(biāo)投標(biāo)法新釋與例解.北京：同心出版社，2003

3 何紅鋒著.招標(biāo)投標(biāo)法研究.天津：南開大學(xué)出版社，2004

4 尹貽林、楊紅雄著.中國(guó)工程咨詢業(yè)及專業(yè)人士制度研究.天津：天津大學(xué)出版社，2006

5 張連科.招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)及其發(fā)展前景.建筑經(jīng)濟(jì)，2000（1）