無被害人犯罪與非犯罪化

韓 敏

摘要無被害人犯罪是指沒有具體的被害人,但具有社會危害性的行為。自20世紀60年代起,無被害人犯罪的問題一直頗受國外學術界關注。對于無被害人犯罪的犯罪化與非犯罪化問題一直是爭論的焦點,本文將對無被害人犯罪非犯罪化問題進行探討,并就中國的賭博、吸毒的犯罪化問題進行分析。

關鍵詞無被害人犯罪 非犯罪化

中圖分類號:D914 文獻標識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)05-339-01

在犯罪學的研究中,有一類犯罪很特別也很受關注,比如賭博、賣淫、自殺、吸毒等,與多數犯罪都有一個直接或間接的受害者不同,在這類犯罪中找不到直接作為客體的被害人,因此這類犯罪被稱為無被害人犯罪。

一、無被害人犯罪的概念與范圍

對無被害人犯罪問題,學術界存在不同觀點。有的學者認為無被害人犯罪的說法不成立。有觀點認為:“任何犯罪都是一種危害行為,而犯罪行為的危害必然有人要承擔。說某些犯罪行為沒有被害人,實際上意味著在某種程度上否定了犯罪的社會危害性的存在。”這種觀點把犯罪行為有無被害人和犯罪有無社會危害性劃上等號,這種說法是不科學的,無被害人犯罪通常與道德有關,犯罪行為侵犯的是社會公共道德、社會風氣,具有一定的社會危害性,只是不像其他犯罪那樣,社會危害性那么明顯那么高,但是該犯罪沒有具體的被害人,社會只是法益的承受者,不能成為被害人。因此行為有沒有社會危害性和行為有沒有被害人沒有必然聯系。從目前形勢來看,無被害人犯罪還是作為獨立概念存在的。

綜觀世界各國的立法,無被害人犯罪的認定在不同國家有不同的范圍。目前,常見的無被害人犯罪主要可以分為以下幾種:(1)性犯罪,包括通奸、同性戀、賣淫、婚前性行為、色情文學等;(2)賭博;(3)吸食毒品;(4)安樂死;(5)自殺;(6)墮胎或避孕;(7)流浪;(8)高利貸;(9)公開酗酒等。

二、非犯罪化基礎

(一)刑法與道德

無被害人犯罪與其他犯罪相比有其特殊性,無被害人犯罪沒有對刑法所保護的法益造成侵害或威脅,而是違反了社會主流的價值觀,無被害人犯罪更多涉及的是道德問題。胡薩克認為“只有有罪過的、應受懲罰的、非道德的行為才應當被認定為犯罪”,也就是說并不是所有非道德的行為都可納入刑法規制的范圍。法律不應對道德問題干涉更多,否則,認為刑法最終必須以維持道德為目的的法律道德觀就會再次抬頭,勢必會導致刑罰的泛濫嚴酷。

(二)刑法的謙抑性

刑法的謙抑性是指凡是適用其他的法律足以抑止某種違法行為、足以保護合法權益時,就不要將其規定為犯罪;凡是適用較輕的制裁方法就足以抑止某種犯罪行為、足以保護合法權益時,就不要規定較重的制裁方法。無被害人犯罪雖然為社會的倫理道德所不允許,但是不會對社會的發展造成顯著的威脅。此外,對無被害人犯罪科以刑罰并不能達到刑罰的目的。因此對無被害人犯罪科以刑罰并不符合刑法的謙抑原則。

(三)歷史局限性

犯罪是與所處社會的政治、文化、經濟、歷史環境密切相關的。縱向來看,隨著歷史的發展、社會的進步,原來具有可罰性的行為逐步能夠為社會所容忍,進而喪失了作為犯罪的社會基礎,有些行為在過去認為是犯罪,但現在已不構成犯罪了。橫向來看,在同一歷史時期由于不同國家文化、經濟、政治、等因素的不同,在一國構成犯罪的行為,在另一國就是合法的,尤其是與社會倫理道德、社會主流價值觀關系密切的無被害人犯罪在各國立法的規定更是充滿差異。因此,有必要根據社會發展變化對無被害人犯罪予以非犯罪化,否則必然造成刑法規范的冗長,對司法資源的利用也是一種浪費。

(四)自由主義的立場

自由首先表現為對自己行為的自主決定能力。在無被害人犯罪中,行為人的行為是對自己利益或者是對他人同意放棄的利益的處置,沒有侵害其他任何第三者的利益,所以國家沒有權力進行干涉。

從20世紀50年代開始,很多國家都進行了不同形式和特點的非犯罪化實踐。德國通過頒布新的刑法典,取消了決斗、墮胎、通奸等罪名;英、美等國也通過頒布成文刑法典取消了醉酒、賣淫、通奸等一些傳統的罪名,并取得了較好的社會效果。因此從各國刑法發展來看,對無被害人的不道德行為或越軌行為予以非犯罪化和輕刑化是現在刑法發展的基本趨勢。

三、中國無被害人犯罪的非犯罪化問題

我國刑法對無被害人犯罪一直比較謹慎。現行刑法規定的無被害人犯罪主要有賭博罪、聚眾淫亂罪、容留他人吸毒罪、容留介紹賣淫罪等,其中賭博罪有非犯罪化的必要。

有學者認為:“賭博敗壞社會風尚,助長了好逸惡勞、不勞而獲的腐朽思想。而且他往往是誘發搶劫、強盜、貪污等犯罪的直接因素”。

這一說法看似合情合理。但仔細思考里面有些問題,首先,勤勞或者懶惰純粹是個人的道德品質事項,不應也不能通過刑罰的強制手段來培養公民勤勞的道德品質。刑法過分的處理道德領域的事項,又會陷入法律道德主義的泥潭。

其次,賭博行為雖然可能會引發其他犯罪,但是其他犯罪和賭博行為之間并不存在必然的因果關系,僅以可能滋生的犯罪作為處罰該行為的依據,實為刑罰權的濫用。

最后根據自由主義的立場,既然賭博參與者沒有損害他人的合法權益,那么他有選擇自己行為的自由,有對自己財產利益處置的自由,即使該行為損害了他自己的利益,刑法也不應予以干涉。我國現行刑法卻將賭博規定為犯罪,是不適宜的,因此,賭博罪有非犯罪化的必要。

四、結語

隨著社會的進步,東西方文化的交流,人們對無被害人犯罪也有了新的認識。過去法律對道德領域內行為的約束應重新回歸于社會倫理道德,讓其自行調整,無被害人犯罪的非犯罪化也是世界立法發展的一個趨勢,我國也應該順應這一趨勢,用其他手段對其調節,讓無被害人犯罪在法律的視線內越走越遠。

注釋:

杜永浩,石明磊.論刑事被害人的界定.湖北警官學院學報.2003 (2).

[美]道格拉斯·N·胡薩克.刑法哲學.中國人民公安大學出版社.1994年版.

張明楷.刑法的基礎觀念.檢察出版社.1995 年版.

劉廣三,蓋玉彪.論無被害人的犯罪.山東公安專科學校學報1999(6).