資源整合與公司合并有關法律問題研究

摘要近幾年來，由政府推進的資源整合對資源企業節約資源，提高資源利用率，促進安全生產等都發揮了積極的作用。但從法律意義上來看，由于法律的出臺相對于社會生活的滯后性，我國現行的法律對資源整合中的有關法律問題尚無明確規范，導致在資源整合過程中涉及企業注銷、設立和合并等有關法律難題不斷出現。

關鍵詞資源整合 公司合并 法律規范

中圖分類號:F240文獻標識碼:A

隨著社會經濟發展對資源的依賴程度越來越高，人們對資源問題越發重視，政府也不失時機地根據目前資源利用的實際情況，對現有的資源企業進行資源整合和技術改造。毋庸置疑，從目前的效果來看，資源整合對資源企業節約資源，提高資源利用率，促進安全生產等都發揮了積極的作用。但從法律意義上來看，由于法律的出臺相對于社會生活的滯后性，我國現行的法律對資源整合中的有關法律問題尚無明確規定，導致在資源整合過程中涉及企業注銷、設立和合并等的有關法律難題不斷出現。本人現結合實際談幾點自己的看法:

一、資源整合中有關問題及相關法律規定

資源整合是政府依照有關規定及目前實際情況對原有的資源型企業進行資源整理和技術改造。資源整合的過程中，由于政府采取措施得力，因此效率很高。但另一方面，在現階段，我國法律就資源整合中涉及企業注銷和公司合并等相關問題缺少明確的界定，以至于在資源整合的過程中出現了下列幾種現象:

(一)資源合，資產合，公司未合。

資源合，按照政府相關規定，幾家企業的資源整合成一個新的公司，由新的公司申請并享有資源開采的許可權。也就是說，新公司享有的資源開采權是原來的企業資源開采權合并而來的，原企業同時喪失了開采資源的權利。

資產合，原企業之間以協議的方式將原企業的資產轉歸新公司享有，即新公司的資產是由原企業的資產合并而來，享有原企業資產的權利。

公司未合，雖然從內容和實質上來看，原企業的資源和資產都合并給了新公司，但如果僅從新企業的開辦形式上看，新公司并非由原企業變更而來，而是獨立登記成立。在實際操作中，原企業如不是開辦新企業需要，基本上是都以停產歇業的方式不再進行年檢，而任由工商行政管理機關吊銷其營業執照。如確因新公司需要，就將原企業進行虛假清算和注銷，同時以自然人或另外的企業的名義另行登記開辦新公司。因此，從表面看來，新的企業對原企業的所有遺留問題都沒有關系，從而不承擔責任。

《中華人民共和國公司法》第173條規定:“公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，吸收公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各公司解散。”

就目前資源整合中所采取的方式來看，有吸收合并，也有新設立合并。雖然實質是吸收合并或新設合并，但從工商登記中只是看到原企業資源、資產合并接收，看不出有公司合并的內容。也有很多企業在簽訂資源整合協議中約定:資源歸新公司，資產歸新公司，但原企業的債權債務由原企業承擔或處理。這樣一來，雖然原企業沒有被解散或注銷，但工商機關已經依照法律規定對其營業執照進行了行政處罰吊銷，原企業資源和資產也都被組合到新公司，失去了處理遺留問題的能力。最終的結果是:新公司不承認是由原企業合并而來，對原企業的遺留問題不接受，或者以資源整合協議中約定遺留問題由原企業承擔為由推拖，原企業又名存實亡，無力解決，造成遺留問題無法公平地從根本上得到解決，原企業的遺留問題成了永遠的遺留問題，也給社會穩定造成隱患。

《中華人民共和國公司法》第174條規定:“公司合并，應當由合并各方簽訂合并協議，并編制資產債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。”

資源整合協議有的約定了原企業對資源的合并和接受，也有的僅僅就資產的合并與接受進行了約定，除此之外沒有約定或約定不明。還有的約定由原企業承擔遺留問題，因為協議雙方無權約定第三方的權利義務，所以資源整合協議明顯屬約定無效。資源整合的實質是公司合并，但協議只是對資源和資產現狀列有清單，對債務處理約定由原企業承擔。既不在協議之日起十日內通知債權人，也不在三十日內在報紙上公告。債權人找原企業主張權利時，原企業已名存實亡，向新公司主張權利又不認可，債權人的債權無人清償，其權利無法保障。

《中華人民共和國公司法》第175條規定:“公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由后存續的公司或者新設立公司承繼。”

公司法的規定很明確，整合前原企業的債權債務應由整合后新設立的公司或存續的公司承繼。而新設立的公司總以自己公司的設立與原企業股東沒有關系或找出種種借口推拖，不承認是公司的合并，反復強調只是資源整合。由于法律沒有明確的規定資產整合造成的公司合并就是公司法意義上的公司合并，這就給司法實踐造成困難，也給債權人造成了不應有的經濟損失。

(二)股東變，名稱變，場所未變。

股東變，由于種種特殊原因，原企業基本上屬集體所有制企業或掛靠在集體名下的企業(名為集體制實為個體)。資源整合后新公司的股東與原企業的股東從登記的情況看均發生了變化。

名稱變，新設立的公司重新登記核準名稱，并重新起了字號，有新的章程和工商登記名稱。因此，從名稱上看與原企業與新企業名稱也不相同。

場所未變，由于資源型公司的特殊性，其經營的前提必須有資源的存在可開采，所以經營的場所均為原企業的場所。雖然場所未變，但由于股東和名稱的變化，依然給原企業債權人主張權利造成了很大的困難。

(三)產權變，許可變，債權未變。

產權變，原企業的有形資產和無形資產均變為新公司所有，新公司享有了原企業的全部資產并且享有一切產權。

許可變，資源企業的開辦需行政許可，新的行政許可是以原企業喪失行政許可為前提變更而來的。但在確定新的行政許可時名稱是新公司的名稱，看不出與原行政許可的關系。

債權未變，產權變歸了新公司，許可變為了新公司，但原企業的債權債務新公司并未接受。

(四)接資源、接財產，債務不接。

接資源，新設立的公司是依據資源整合協議接受原企業資源的前提下辦理的行政許可，如果沒有原企業將資源許可轉給新公司，新公司不會享有新的行政許可，原企業的資源被新公司接收。

接資產，新設立的公司依照協議接受了原企業的資產，對債務承擔并未約定或約定無效(約定原企業承擔)。原企業的資產交成了新公司的，成為了新公司的資產。

債務未接，無論從資源整合協議或財產轉讓協議中，新公司只承接了權利，對新設立的公司應承擔的債務未作約定或做無效的約定，雖然新設立的股東有支付價款的行為，但其約定或支付的價款都是內部的約定，其對第三人、債權人是不發生效力的。因此新設立的公司應對原企業的債權債務承擔責任，其內部的問題應由內部當事人之間結算，不能將內部的約定轉嫁給社會或第三人。

二、資源整合中原企業解散、注銷的有關問題

公司的解散清算是依照我國《公司法》的規定進行的清算。清算的目的是通過正常的法定程序清算，最大限度地保護債權人的權益，確立股東的義務和權益，維護公司利益相關的職工、消費者、環境、稅務等社會利益，依法進行企業解散及注銷相關問題。

(一)公司解散有關問題。

我國《公司法》規定:因公司合并需要解散的，應當在解散事由提出之日起十五日內成立清算組，開始清算，并應當自清算組成立之日起十日內通知債權人，并于六十日內在報紙上進行公告。債權人應當自接到通知之日起三十日內，未接到通知的自公告之日起四十五日內，向清算組申報債權。在清算過程中應清理公司財產，編制資產負債表和財產清單，依法通知、公告債權人，依法處理與清算有關的公司未了的業務，安排債權、債務及剩余財產的處理。簽訂資源整合協議應屬公司合并事由的產生，應在該事由發生起十五日內成立清算組，但在資源整合中，要么未按規定成立清算組，要么為應對工商機關的注銷需要，不進行實質的清算，更談不上通知債權人和進行公告。有的企業在注銷登記時當天成立清算，當天就清算完畢，并且當天辦理了注銷登記。顯然這只是進行了形式上的虛假清算，無疑嚴重地侵害了債權人的合法權益。

(二)公司依法被吊銷營業執照有關問題。

我國《公司法》第18條規定，公司因依法被吊銷營業執照、責令關閉或者被撤銷的，也應在被吊銷的事由發生之日起十五日內成立清算組，開始清算。清算組應依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(一)(二)》有關公司清算的有關規定辦理，否則，被吊銷企業的股東、企業實際控股人和直接責任人都要依法承擔相應的民事責任。

(三)公司不清算名存實亡的有關問題。

被整合的企業，營業執照尚未吊銷，也不進行清算，其資源和資產已整合給了新公司，由于被整合后的企業不具有年檢條件，其行政許可已轉給新公司享有，企業已不具有合法的存在條件，本應依法清算和注銷。不自行清算和注銷也會被工商行政機關依法吊銷其營業執照，其法律后果同上所述。

三、關于資源整合中公司合并等問題的意見

在資源整合中涉及到原企業的解散、注銷、吊銷營業執照等有關問題，如果處理不好會造成更多的社會和法律問題，如何避免或減少糾紛的發生，及時有效的解決矛盾，結合目前整合中的實際問題結合我國相關法律規定談幾點意見:

(一)新設立的公司應承擔責任。

新設立的公司雖然從形式上是依法重新設立，但其設立的行政許可是由原企業行政許可喪失為前提條件。新設立的公司也接收了原企業的財產，雖然在整合協議中約定了原企業的遺留問題或債權債務由原企業承擔，但新股東或新公司支付價款和有關約定的行為只對協議雙方具有約束力，協議中對債權人權利的約定應征得債權人的同意，否則對合同以外的第三人即債權人也不發生法律效力。在資源整合中的企業整合行為筆者認為是公司的合并行為，合并后的公司應承繼原企業的一切責任。所以，新設立的公司應承擔原企業的一切責任。

(二)原企業股東的責任。

《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規定(二)》第20條規定:“公司解散應當在依法清算完畢后，申請辦理注銷登記。公司未經清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人主張有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人對公司債務承擔清償責任的，人民法院應依法予以支持。

(三)企業實際控制者的責任。

由于資源型企業原來不允許個人經營，原來的資源型企業一般有全民所有制企業或集體所有制企業兩種存在形式，也有的屬掛靠或名為集體實際為個人經營。名為集體實為個人的企業實際經營者就是企業的實際控制者，企業實際控制者是企業的實際股東，其應承擔企業的經營、解散、清算、注銷等法律后果。如因資源整合的原因該企業被整合解散，其實際控制者就應依法組織清算，并依法辦理注銷登記，如不依法組織清算或未清算即已辦理注銷登記的，實際控制者就應承擔相應的民事責任。

(四)清算組成員的責任。

在企業清算中，人們一般會輕視清算的法定程序。由于資源整合的特殊原因，原企業必須要求被注銷，注銷就必須依法組成清算組進行清算。由于企業對清算的法律后果認識不足，一般都已將經手辦理注銷登記的人員確認為清算人，或任意的確認清算組成員。也就是說，清算組成員沒有按照法律規定確立。很多人把清算當成了一種無所謂的一個程序，其產生的法律后果認識不足。清算組成員應依法開展通知債權人、依法進行公告等清算活動。由于清算組成員未依照法定程序及法律相關規定依法進行清算。債權人有權直接向清算組成員主張權利，清算組成員要對債權人的債權承擔責任。

四、對資源整合中有關問題的看法

資源整合的目的是提高效率、保護環境、確保生產安全等，在資源整合中涉及的相關問題應妥善解決，筆者就有關問題筆者談以下幾點看法:

(一)從公平的角度看。

資源整合后新設立的公司是資源和資產的享有者，是原企業的承繼者，沒有與原企業的權利轉讓也沒有新公司的成立。新公司享有了相應的權利就應承擔相應的義務。只有在享有權利的同時承擔相應的義務才符合我國立法精神，符合我國法律規定的公平原則。而實際情況是新的公司只享有權利，而不愿承擔義務，這顯然是不公平的。

(二)從義務的角度來看。

資源整合被解散的企業的股東或實際控制者負有依法清算的義務，是清算義務人，應當依照法律規定進行清算。如屬合并行為，資源整合協議中就應明確規定，將企業的債權債務轉由新公司承繼。如屬實質的解散，企業股東或實際控制者就負責起清算責任，依法進行清算。如清算過程中發現現有資產不能償還全部債務，可依法申請轉入破產清算。企業股東或實際控制者的清算義務是法律規定必須履行的，否則要承擔嚴重的法律后果。

(三)從責任的角度來看。

在資源整合中，被整合退出市場的企業應依法進行解散清算。在清算中，清算組的成員要切實的負起清算責任，依法進行清算。如未依法清算或未經依法清算即辦理注銷登記，清算組的成員就要承擔相應的民事責任。法律規定了清算組成員的權利就應依法認真行使，而不能任意地放棄。清算組成員按照法律規定應由原企業股東或董事和控股股東組成。在企業清算中，有很多企業任意指定清算組成員或直觀地認為手續的經辦人就是清算組成員，這種做法是明顯錯誤的。但無論如何，只要是被確認的清算組成員就應負起責任，否則清算組成員個人就要承擔債權人主張的賠償責任。

(四)從債權人的角度看。

資源整合雖然是在政府的主導下完成的，帶有一定的政策性，但無論怎樣，在資源整合中，債權人的權益都應受到保護。但實際情況是，在整合中債權人的權益受到了嚴重的侵犯。原企業股東或實際控制者不盡法定義務，清算成了形式，清算組成員不負責任，新公司借故推拖，這些都給債權人造成了巨大的損失。從債權人的角度來看，新公司應承擔承繼責任，原股東或實際控制者或清算組成員都應承擔各自的責任，確保債權人的合法權益得到保障。

目前資源整合中出現的公司合并、公司設立、公司解散、依法注銷、吊銷等有關情形尚需進一步的研究，確保法律的公平、公正和社會的和諧穩定。

(作者:首都經貿大學經濟學碩士、西北政法大學法學碩士、中國政法大學行政法學博士。現任河南心連心律師事務所主任律師、新密市跨世紀兒童之家董事長、蒙特梭利早教科研中心主任，三級律師)