對中國傳統家庭法制的一些思考

摘要法律制度集中反映了一個社會的基本價值觀念，一種思想，一種文化，反映了當時人們對于自然、社會和人與人關系的種種看法與做法。本文描述了中國歷代家庭法制的基本情況，并著重分析了中國傳統法律關于父權的基本特點。

關鍵詞家庭法制 父權 特點

中圖分類號:D649文獻標識碼:A

中國的傳統禮法觀念中強調義務本位，正所謂親親，尊尊。作為子女似乎對父母只有逆來順受的份，何談權利。法律制度中集中反映了一個社會的基本價值觀念，一種思想，一種文化，反映了當時人們對于自然、社會和人與人關系的種種看法與做法，而能稱之為傳統的東西必將在現實中有影響力。法制觀念的變化往往是較為緩慢的，了解中國法制的演變過程對于理解現實生活有著重要的意義。

一、中國歷代家庭法制基本情況

此處所指的法是廣義的法，包含民間法的內容。在原始社會中未出現私有制時并無家庭形式，便無從談起子女權利。中國國家文明出現的歷史可以追溯到公元前21世紀的夏代。本文以曾憲義老先生的劃分體例將中國的法制依發展時期風格特色等粗略標準來劃分。中國法制歷史大致可分為早期法制、戰國以后的古代法制、近現代法制三大部分。

(一)中國早期法制(習慣法時代)。

中國早期法制一般指夏商西周及春秋時期的法制。也就是通常所說的奴隸制時代的法制，其主要特點是以習慣法為基本形態。

夏王朝的建立統治者將古代的習慣法作為治國的根本進行推行來完善自己的統治體制。到了商朝經歷了從“兄終弟及”制即“兄死弟繼，無弟子繼，弟死兄子繼”的制度。說明第一代繼承人是弟，這主要是有利于統治秩序的維護，弟比兄子有更多的社會經驗。但由于經常會引發社會爭斗，所以更改為“嫡長子繼承制”。從此嫡長子成為繼承政治權力和物質財產的合體。

到西周時期沿襲了嫡長子繼承制。正妻所生之子為嫡系，其他為庶出，正妻及其所生子女有明顯的不同地位。西周進一步完善了禮治，出現了“周公制禮”的情況。禮中有一個核心的概念“孝”，禮中的核心是“親親，尊尊”。西周時期還出現了明文的“不孝”罪，被認為是很嚴重的罪行，《尚書》中記載周公曾經告誡康叔說:“元惡大敦，引為不孝不友”要“刑茲無赦”。西周時期對告訴權中規定“父子不得相訴，父子將獄，是無上下也”。不孝動搖了家族政治的根本，也就動搖了國家的根本，當然要大力懲治。父母之命，媒妁之言是西周時期婚姻成立的實質要件。《詩經》中“娶妻如之何，必告父母”宗法制下婚姻決非男女當事人之事，未經父母家長同意而行婚姻之事謂之“淫奔”是不為禮法所容。婚姻解除的決定權也掌握在父母手中。七出三不去是對父權的典型反映，作為西周婚姻制度主要體現的六禮制度也沿襲到后代，對漢唐、明清制度有廣泛的影響。春秋時期是中國的大動蕩時期，禮治開始衰落，但并未從根本上動搖家族政治賴以存在的基礎。

(二)戰國以后的封建法制時期。

秦朝時出現了“破壞婚姻家庭罪”，其中包括了“擅殺子，子不孝，子女控告父母，尊幼毆尊長”，秦簡《法律問答》中“擅殺子，黥為城旦舂”。秦律中對繼承人的確定有法定繼承人和指定繼承人兩種，秦律中限制了子告父母的權利，把子告父母定為“非公室告”司法機關不得受理。到了漢朝，“親親得相首匿”原則的確立更進一步強化了家庭觀念，漢律仍以“七出三不去”為棄妻的主要原則，西漢由于受到儒家學說的影響婦女在公婆少不歡欣的條件下，便可以強迫夫妻離棄，古樂府《孔雀東南飛》中的焦仲卿與妻劉蘭芝的悲劇就是一例，漢律中有不孝罪依法，無論什么情況下毆打父母皆處死刑，毆死父母到梟首，殺父母以論處腰斬，甚至居父母喪，司與人通奸者也處死刑。漢為推行孝道，提倡同居共財，即不與父母祖父母分居析財。繼承法中兩漢規定爵位的繼承，基本沿襲嫡長子繼承制，非子，非正沒有爵位的繼承權，關于財產繼承，主要是土地和其他財產，漢代開始出現諸子均分財產的情況，庶子女兒都有財產權。

三國兩晉南北朝在繼承上嚴格規定，惟有嫡長子有繼承權，服制定罪是其一大特色，尊長殺傷卑幼關系越近則定罪越輕反之則越重，但幼犯尊長則正好相反，重罪十條中出現了不孝罪，隋朝把不孝進一步放到了“十惡”中。

盛唐時期《戶婚律》中極力維護封建婚姻家庭的制度，首先法律確認了封建買賣婚姻的合法性，家長有主婚權，卑幼不依家長私定婚姻者要受杖一百的處罰。在家庭生活方面，唐代法律賦予家長極大的支配權，家長擁有教育懲戒子女的各項權利，子女有非禮行動，家長可以動用家法懲戒，嚴重者還可以送交官府處以二年以上有期徒刑，財產一應有家長支配，子孫如果另立戶口私存資財要判處有期徒刑三年。刑罰適用上親屬相犯，同罪異罰。宋遼金元并未有所發展，明代基本沿用上朝，在繼承上實行嫡長子繼承制，但在財產繼承上明律規定“不問妻妾婢生只以子數均分。

(三)近現代時期。

清朝末年修律過程中出現了法理派與禮教派的斗爭。“子孫違反教令”是傳統法制中一條針對子孫卑幼的不聽教令的彈性很大的條款，只要子孫違背了尊長教令即可成為罪名，隨唐以后各代法律都有此條，給予違反父母尊長的子孫以懲罰。還有“送懲權”對于多次觸犯父母尊長者，尊長可以直接要求官府發遣，法理派則認為這是教育問題無關法律。天下父母無不是之父母，子孫對父母祖父母的教訓最多是‘大杖則走，小杖則忍’只有忍受之理，斷無防范之說，但法理派則提出“正當防衛之說”和“父殺子，君主治之以不慈之罪”之假想，以拉近中國法制與西方法制之距離，勢必會受到當時傳統勢力的打擊而被迫流產。

到了民國時期，《民法典》中規定廢止舊法中長期沿用的宗祧制度，子女對遺產的繼承權改變過去那種有男子獨占的局面，采用平等的繼承制度，婚姻由男女當事人自行定訂，但司法院的解釋還公然承認買賣婚姻的合法性。確認以父權為中心的封建家長制，父母得于必要范圍內懲戒子女。到了中華人民共和國成立之時，才從立法上徹底廢除了家長集權制。

二、中國傳統法律關于父權的特點

(一)婚姻方面，“父母之命，媒妁之言”是婚姻成立的必備要件，而男女家長對于解除婚姻也有操縱權。

在經歷了夏商的婚姻制度醞釀期后在西周形成了婚姻六禮，“七出三不去”等固定形式，發展到漢代以后由于受到儒家法文化的影響，公婆對子的休妻權更是膨脹，父母的主婚權從一經成立便牢不可破，真可謂歷盡滄桑，越挫越勇。發展到后來逐漸演變成了打撈政治資本和經濟資本的工具。父母的主婚權成了悲劇的罪魁禍首。有些人經常自以為豪的說中國幾千年文化從未中斷，殊不知如此頑固的文化中的糟粕也是生命力很完全的。在當代社會邊緣地區還仍有包辦買賣婚姻的情況，雖不如以前厲害，但這種觀念很容易導致失敗的婚姻，從婚姻中的不到幸福。

(二)在繼承方面，由嫡長子繼承制逐漸過渡到諸子均分。

之所以會發生這種變化，是因為由于考慮到嫡長子接觸社會較早，由他繼承可以更好地發揮財產的作用，對財產的均分雖也出現過女兒有繼承權的情況，但轉瞬即逝，整體是以男子繼承為主，這樣就不難理解為什么現代社會中，尤其是廣大農村地區婦女主動放棄繼承權的現象，因為雖然古代的這種制度已經不存在了，但由于它長期的存在于時空中，已經內化于人們心中，在沒有一個長期變化的情況下，它將以“民間法”的形式發揮作用。

(三)關于子女訴父母的權利，受傳統影響很大。

在西周時期就被排斥在子女的訴權，西周時期把子女傷害父母的罪定為不孝罪，刑茲無赦，大力懲處。在秦朝雖也曾出現過禁止善殺子，但對于其處罰力度是很小的，到隋唐時期不孝被列為“十惡”。尊長犯幼越近越輕，而幼犯尊長越近越重。在日常生活中家長有對子女用家法的權利，到清代末期，隨著西方法制思想的傳入，法理派提出了正當防衛等與封建禮教嚴重相違背的立法舉措，反映了東西方法制文化的沖突。時至今日，父母在教育教育子女時也經常是棍棒相加，曰之“子不打不成材，玉不磨不成器”。在此等領域，我國法律也尚未制定出相應的法規對其予以嚴格限制，只要打的不重也無人管。

(作者:解放軍南京政治學院碩士研究生)