淺析律師在公司業務中盡職調查工作的意義與核心內容

摘要律師從事公司業務一個重要方面就是開展調查，盡職調查作用十分重要，它有助于確保客戶的交易安全和保證交易的執行。調查主要是圍繞公司的四個重要要素展開，即股東和實際控制人、主營業務、凈資產和管理當局及員工。

關鍵詞律師公司業務調查

中圖分類號:D926.5文獻標識碼:A

律師從事公司業務，就是要幫助客戶完成財產的投資，或者是動用錢財對公司進行投資，或者是要去處置公司現有的股權投資。在公司的股票發行上市、公司收購、重大資產轉讓、對外投資、企業的合并與分立以及企業的清算等等交易活動中，作為交易的各方，出于交易安全的考慮，大家都要對交易的對方進行充分的考量，而這個考量的核心工作，對于律師而言，就是全面而客觀的盡職調查。

1 公司業務中，律師盡職調查的作用

作為律師，在接受委托、開展公司業務中，到底能幫助客戶達到什么樣的目的呢?客戶普遍期待的答案，大約不外乎有兩個——一個就是，通過律師的工作，要保證交易的安全;另一個就是要保證交易能夠不會因為文件的技術瑕疵而使交易的各方無所適從，從而導致交易無法履行或者無法補救，簡而言之，就是要保證交易的可以執行。

所謂交易的安全，主要是指交易不會被認定或者裁判為無效或被撤銷。所謂交易的可以執行，誠如上面所言，主要是指不會因為交易文件的疏漏而使得交易各方發生歧義，交易無法履行或者無法補救。而不論是對于交易的安全，抑或交易的可以執行，律師的盡職調查都是舉足輕重的。可以肯定的說，盡職調查是交易雙方博弈的重要環節。

買方聘請律師進行盡職調查，就是要通過律師的專業眼光，發現交易當中的瑕疵、風險和不完美之處，因此買方更愿意盡可能多的了解賣方的情況，尤其是那些負面的信息。而對于賣方而言，配合律師進行盡職調查是促使交易成功的前提條件，但是，賣方必須在盡量提供足夠多的信息和盡量少提供負面信息之間進行權衡。信息提供過于全面，賣方會有心理顧慮;若過份夸大負面的信息，則買賣雙方又都可能臨陣退卻。

所以，準備完成一個真實交易的各方都希望交易持久安全，都希望對自己的風險影響有限，對自己的收益能夠可靠地預期。這就需要各方都做出正確的判斷和正確的決策。于是，各方都需要獲得真實、準確和完備的信息來支持自己的決策過程和決策結論。

對于“信息的不對稱”，律師的盡職調查過程就是努力將交易信息從不對稱到對稱的過程，從而有效的減少或最大限度的消除那些由于信息不對稱對交易雙方所造成的風險。因此，盡職調查的結果對交易的各方是否最終達成交易、對于交易的安全、交易的可以執行都起著非常關鍵的作用。

2 公司業務中，盡職調查所圍繞的公司要素

一提到調查了解公司，大多數律師的第一反應，就是去查詢工商登記檔案，誠然，工商登記檔案是權威的信息匯集，人們可以通過查詢了解目標公司。然而，這僅僅是一個對公司概況的基本了解，遠遠不能達到我們上面所談到的盡職調查的目的。

而對于所要了解的一個公司而言，我們必須回答如下的幾個問題——這家公司到底是誰的公司?公司的盈利到底基于什么樣的業務?這家公司的實力到底怎么樣?公司的組成人員以及管理到底是一個怎樣的水平?這就是公司的四個重要的要素，也就是我們在公司業務中開展盡職調查工作所圍繞著的重要要素，包括股東和實際控制人、主營業務、凈資產和管理當局及員工。

首先，公司的股東和實際控制人。對于交易的雙方，當事人確定股東和實際控制人的真實身份，是為了確認交易的伙伴，而律師確定股東和實際控制人的真實身份則是為了落實文件時能夠確認交易主體的資格。公司的股東到底是誰?每個股東享有的權益到底是多少?股東是否利用了一定的身份而可能會破壞公司的治理結構?比如我們經常可以見到的隱名股東問題，因為身份的限制或者對單一股東持股比例的限制而不能成為記名股東。

其次，要討論公司的主營業務。對于那些投資人或者投資銀行來說，確認公司的主營業務是研究公司盈利模式、認可公司商業發展的基礎。對于律師來說，確認公司主營業務也是向當事人提示交易風險的基礎。我們必須要考察公司的主營業務是否屬于核準的經營范圍;這個主營業務是否產生了公司營業利潤的主要部分;主營業務是否占用了公司的主要資產和多數的人員。

第三，分析公司的凈資產。公司的凈資產直接反映了公司的價值。通過關注凈資產來確認資產和負債是否存在，是否包含法律的風險。不僅要考慮公司的流動資產，還要考慮公司的固定資產以及無形資產。對于固定資產，固定資產是否設立了第三人的權利，是否被保全，是否由(下轉第178頁)(上接第175頁)公司完整占有與實際控制?對于無形資產，無形資產的權利證明是否存在爭議，來源是否合法有效，是否存在第三人使用，是否存在第三人侵權呢?

第四，關于公司的管理層與員工。我們經常說公司的管理團隊，那么我們是否清楚了這個團隊運行的體制與規則，這個團隊與員工是否建立了和諧的關系，都是決定公司能否運行良好的實在指標。所有這些，與交易的安全與可以執行都息息相關。

3 小結

在公司業務中，律師開展審慎的、適當的調查與分析，提出意見或者建議，對于交易的各方而言，是不可或缺的環節。律師的全面而準確的盡職調查不僅是保證交易安全的基礎，也是保障交易能夠可以持久執行的分析之源。而律師的盡職調查，在公司業務中，更要圍繞著公司的要素積極而充分的展開，而在公司的股東和實際控制人、公司主營業務、公司凈資產和公司的管理層與員工這四個核心的要素中，每一個要素又都會分解成眾多的細分類別，這些工作瑣細而艱巨。同樣的，當我們完成了這些繁重而細碎的工作之后，我們可以清晰地展望一個交易的全景。作為從事公司業務的律師，我們應當恪盡職守，通過對公司要素的調查、理解與分析，來幫助我們的客戶在促成交易和確保交易的持久與安全的企盼中找到堅實的依托。