刑法機能新探

摘要 刑法機能是刑法理論中的一個基礎性問題，對刑法理論許多問題的不同看法，不同程度上都源于對刑法機能的不同認識。然而，刑法究競具有哪些機能，具體內容為何一直存在爭議。本文認為刑法具有四大機能，且在我國目前的法治環境下，應該彰顯傾斜保障機能，拓展預防機能。

關鍵詞 刑法機能 保障機能 預防機能

中圖分類號：DF61 文獻標識碼：A

一、刑法機能學說概述

刑法機能，亦稱刑法功能。指刑法在運行過程中客觀上現實或可能發揮的積極作用。作為一個動態性、開放性的理論范疇。圍繞這個問題在我國學界形成了多種學說。主要有以下幾種：二機能說，認為刑法具有兩大機能。即維護社會秩序與保障自由。如臺灣已故學者韓忠謨先生持該說；三機能說，如張明楷教授認為目前根據德、日刑法理論的通說，關于刑法的機能主要有行為規制機能、法益保護機能、自由保障機能。陳興良教授也持該說；四機能說，認為刑法具有四大機能，即保障機能、保護機能、規律機能、保全與教育機能。如臺灣學者張灝先生便持這一觀點；多機能說，認為刑法具有多種機能。如馬克昌教授認為刑法有本質的機能和基本的機能之分。本質的機能是具有統治階級的工具的機能，而基本的機能又內含維持秩序的機能、預防犯罪的機能、保護法益的機能與保障人權的機能四種。

從我國學者關于刑法機能各自所主張的觀點可以看出，對于刑法究竟具有哪些機能，分歧還是比較大的。隨著刑法理論的不斷發展，可以看出兩機能說所界定的范圍實難涵蓋刑法機能的全部內容；而多機能說則有些繁雜；目前我國理論界的通說是三機能說。筆者認為在強調人權保障和預防思想的今天，重視刑法規制機能和保護機能，彰顯保障機能的同時，應該拓展刑法的預防機能。

二、刑法的規制機能和保護機能

刑法的規制機能，指刑法規范本身在運行過程中所表現出的規范社會成員行為，禁止他人實施犯罪的作用。其具體內容包括評價機能和指引機能。評價機能，指刑法作為評價規則體系所具有的對犯罪行為給予否定性評價的作用。指引機能。指刑法所具有的通過對犯罪及刑罰的規定，給人們提供社會活動的行為模式，進而引導人們實施合法行為，避免實施違法犯罪行為的作用。

刑法的保護機能，指刑法所具有的通過懲罰犯罪、預防犯罪，從而使各種法益得保護的作用。保護機能可以說是刑法與生俱來的。其保護的客體是法益。在某種意義上講，所有的法律都是以保護法益為目的，但是，刑法對法益的保護具有自身特色。它是以刑罰這種殘酷的制裁作為手段。只有在使用其他法律不足以對法益進行保護時，該侵害法益的行為才作為犯罪進行處罰，從而徹底實現對法益的保護。

刑法具有規制機能和保護機能，幾乎沒有學者再有異議。筆者也認為規制機能和保護機能是刑法固有的機能。所以，本文著重討論刑法的保障機能和預防機能。

三、刑法的保障機能

刑法的保障機能，指刑法所具有的防止國家濫用刑罰權，以保障公民人權的積極作用。刑法的保障機能與保護機能是一種此消彼長的關系，必須對這兩種機能加以協調。然而社會生活紛繁復雜，難免有不可調和的時候。此時，就不得不作一個價值選擇。陳興良教授認為：在我國當前刑事法治建設的大背景下，更應當強調的是刑法的人權保障機能。只有這樣才能實現刑法的最終目的，使之在人權保障方面發揮更大的作用。筆者也認為應優先選擇保障機能。

首先，保障機能是社會不斷進步的產物。傳統的刑法機能強調對社會的保護。其次。刑事法治的內容從形式角度看就是要突出保證法安全性的法治國家，從實體角度看就是刑法的內容必須盡可能地與法治國家的理想模式相適應。不管是形式的還是實質的刑事法治。無非就是為了運用刑法來限制國家權力，以保障人權。最后，在自由、民主的社會。無論刑事立法還是刑事司法，都應以人為本。十六屆六中全會將以人為本作為構建和諧社會必須遵循的首要原則。因此必須把堅持以人為本貫穿到構建和諧社會的各個層面。這反映到刑事法治建設中，就形成對保障機能的內在要求。

四、刑法的預防機能

刑法的預防機能。指刑法在運行過程中所體現出的防止他人犯罪的作用。有人認為預防功能是刑罰的功能。而不是刑法的功能。《筆者認為刑法具有預防機能是無可厚非的。首先。事物某一有機組成部分所具有的機能。也是事物整體所具有的機能。刑罰是刑法的有機組成部分，刑罰的機能當然也是刑法的機能。刑法的預防機能源于刑罰的預防機能。其次，刑法是有關犯罪、刑事責任及刑罰的法律規范的總稱。最后，刑法通過法定構成要件所設置的犯罪化和無實效性刑法規定之廢除的非犯罪化，確定行為規范，并號召一般人在與該規范相一致的方向上解決社會矛盾，如果不認可該規定并加以違反。就處以一定的制裁。據此刑法具有預防犯罪的機能。

預防機能表現為一般預防和特別預防。一般預防的對象包括：潛在犯罪人，被害人和其他守法公民。

注釋：

①韓忠謨，刑法原理，臺北臺灣大學1984年增訂第14版，第43頁，

②張明楷，外國刑法綱要，清華大學出版社1999年版，第6～7頁，

③陳興良，當代中國刑法新理念，中國政法大學出版社1996年版，第99～100頁，

④張灝，中國刑法理論及實用，臺北三民書局1981年版。第30-31頁，

⑤馬克昌，比較刑法原理，武漢大學出版社2002年版，第11頁，

⑥陳興良，刑法機能的語言轉換——刑法目的論的一種探討路徑，環球法律評論，2008年第1期，第7頁，

⑦[德]漢斯·海因里希-耶賽克、托馬斯·魏根特著，徐久生譯，德國刑法教科書，[總論]，中國法制出版社2001年版，第33-35頁，

⑧周步華，刑法機能的發生機制——一個技術性描述，法商研究，2005年第2期，第62頁，

⑨韓·金日秀、徐輔鶴著，鄭軍男譯，韓國刑法總論，武漢大學出版社2008年版，第28頁。