上市公司關聯交易淺析

一、關聯交易的認定

上市公司關聯交易是指上市公司或其控股子公司與上市公司關聯人之間發生的轉移資源或義務的事項。簡言之，關聯交易即關聯人之間的交易。對于關聯人的認定，《深圳證券交易所股票上市規則》和《上市公司信息披露管理辦法》均做了明確的規定。 關聯人包括關聯法人和關聯自然人。具有以下情形之一的法人，為上市公司的關聯法人：

1 直接或者間接地控制上市公司的法人；

2 由前項所述法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人；

3 關聯自然人直接或者間接控制的、或者擔任董事、高級管理人員的。除上市公司及其控股子公司以外的法人；

4 持有上市公司5％以上股份的法人或者一致行動人。

具有以下情形之一的自然人，為上市公司的關聯自然人：

1 直接或者間接持有上市公司5％以上股份的自然人；

2 上市公司董事、監事及高級管理人員；

3 直接或者間接地控制上市公司的法人的董事、監事及高級管理人員；

4 上述第1、2項所述人士的關系密切的家庭成員，包括配偶、父母、年滿18周歲的子女及其配偶、兄弟姐妹及其配偶，配偶的父母、兄弟姐妹，子女配偶的父母。

另外，關聯人還包括在過去12個月內或者根據相關協議安排在未來12個月內，存在上述情形之一的或中國證監會、證券交易所或者上市公司根據實質重于形式的原則認定的其他與上市公司有特殊關系，可能或者已經造成上市公司對其利益傾斜的自然人或法人。

但以下三種情況，不應視為關聯人：

1 與企業僅發生日常往來而不存在其他關聯方關系的資金提供者、公用事業部門、政府部門和機構。

2 僅僅由于與企業發生大量交易而存在經濟依存性的單個購買者、供應商或代理商。

3 與該企業共同控制合營企業的合營者。

二、關聯交易的形式與內容

上市公司關聯交易應簽訂書面協議，其主要形式有購買或出售資產、對外投資(含委托理財、委托貸款等)、提供財務資助、提供擔保、租人或租出資產、簽訂管理方面的合同(含委托經營、受托經營等)、贈與或受贈資產、債權或債務重組、研究與開發項目的轉移、簽訂許可協議、購買原材料、銷售產品、提供或接受勞務、委托或受托銷售、關聯雙方共同投資、關鍵管理人員報酬或其他通過約定可能造成資源或義務轉移的事項。

日常關聯交易協議至少應包括交易價格、定價原則和依據、交易總量或其確定方法、付款方式等主要條款。協議未確定具體交易價格而僅說明參考市場價格的，公司在履行披露義務時，應當同時披露實際交易價格、市場價格及其確定方法、兩種價格存在差異的原因。

三、關聯交易的審批

上市公司應明確劃分公司股東大會、董事會對關聯交易事項的審批權限，規定關聯交易事項的審議程序和回避表決要求。

(一)董事會審批。

上市公司董事會審議關聯交易事項時，關聯董事應當回避表決，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的非關聯董事出席即可舉行，董事會會議所做決議須經非關聯董事過半數通過。

上市公司重大關聯交易(指上市公司擬與關聯人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5％的關聯交易)應由獨立董事認可后，提交董事會討論。獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據。

(二)股東大會審批。

出現以下情形的，關聯交易應提交股東大會審批：

1 出席董事會的非關聯董事人數不足三人的；

2 上市公司與關聯人發生的交易(上市公司獲贈現金資產和提供擔保除外)金額在3000萬元以上，且占上市公司最近一期經審計凈資產絕對值5％以上的；

3 對于首次發生的日常關聯交易，協議沒有具體交易金額的；

4 上市公司為關聯人提供擔保的。

股東大會審議關聯交易時，關聯股東應當回避表決。

四、關聯交易的披露

(一)披露的標準。

上市公司與關聯自然人發生的交易金額在30萬元以上的關聯交易，應當及時披露。公司不得直接或者通過子公司向董事、監事、高級管理人員提供借款。

上市公司與關聯法人發生的交易金額在300萬元以上，且占上市公司最近一期經審計凈資產絕對值0.5％以上的關聯交易，應當及時披露。及時指自起算日起或者觸及披露時點的兩個交易日內。

(二)免于披露的情形。

出現以下四種情形的，該關聯交易免于披露：

1 一方以現金方式認購另一方公開發行的股票、公司債券或企業債券、可轉換公司債券或者其他衍生品種；

2 一方作為承銷團成員承銷另一方公開發行的股票、公司債券或企業債券、可轉換公司債券或者其他衍生品種；

3 一方依據另一方股東大會決議領取股息、紅利或報酬；

4 深圳證券交易所認定的其他情況。

五、特殊行業的關聯交易

我國法律對商業銀行及保險公司等行業還專門制定了《商業銀行與內部人和股東關聯交易管理辦法》和《保險公司關聯交易管理暫行辦法》，規范該等上市公司的關聯交易。

六、對規范及減少關聯交易的幾點建議

為規范和減少關聯交易，筆者提出如下幾點建議：

1 完善公司內部治理結構。加強獨立董事制度的執行。獨立董事制度雖然在規范公司治理方面已初見成效，但許多上市公司的獨立董事仍如同虛設，應進一步保證和加強獨立董事對關聯交易的審批權。

2 嚴格執行上市公司信息披露的相關規定，加強關聯交易信息披露制度的執法和懲罰力度。

3 通過與控股股東、子公司或其他關聯方進行資產置換、業務重整等將上市公司主營業務需要的上下游業務(或其中之一)納入上市公司，這可以從根本上減少關聯交易。