壟斷認定標準的模糊性與我國反壟斷制度的建立

[摘要] 壟斷認定標準的模糊性，是各國反壟斷法在制定和實施中的一種普遍性，也可以說，它是與反壟斷法相伴而生的一個基本技術特征。我國已經制定并將于2008年8月1日起實施的《反壟斷法》，在壟斷的認定標準上，不可避免地具有模糊性。通過對這一模糊性的研究，本文提出了在《反壟斷法》的實施中應建立以合理原則為基礎的溫和型反壟斷制度，將法的模糊性轉變為司法實踐中明確的斷案結論。

[關鍵詞] 壟斷 模糊性 本身違法原則 合理原則 結構主義 行為主義 規模經濟

一、壟斷認定標準的模糊性

壟斷的認定標準，從各國反壟斷法的立法實踐來看，有兩種界定方式：一種是概括式的；一種是列舉式的。概括式的界定，其模糊性是不可避免的，如美國的謝爾曼法甚至找不到關于壟斷的界定，只是美國最高法院對于本身違法原則曾作過一個概括式的解釋：“總的說來，凡是對商業或貿易產生直接或間接影響的協調一致的行為，或銷售者為取得壟斷或支配地位的控制貿易行為，都屬本身違法范疇。”但這個范圍到底有多大仍是模糊的。列舉式的界定，雖然列舉了一些具體的壟斷行為，如產品市場占有率、壟斷協議、濫用市場支配地位、經營者集中等，但這并沒有給出一個衡量壟斷的標準，也沒有確定一個原則。即使是所列舉的這些壟斷行為，是否應當被禁止，應被限定在何種程度，也具有模糊性。再者，隨著壟斷行為的表現形式不斷翻新，大量壟斷行為因不能歸屬于所列舉的壟斷行為而規避了法律的制裁。……