章程設(shè)計與法務(wù)管控

中國以市場換技術(shù)的開放戰(zhàn)略成效并不能盡如人意，導(dǎo)致了外資愈來愈強(qiáng)勢，民族產(chǎn)業(yè)不僅未得到核心能力的提升，反而逐漸退居一隅，要改變此種不利局面，需要在合資中貫徹公司的章程設(shè)計與法務(wù)管控制度，保障合資企業(yè)的發(fā)展符合我們的初衷

本文所說的合資公司指兩個以上的公司共同出資創(chuàng)建一個新公司以利于出資各方的發(fā)展需求。通過眾多的合資案例研究，我們發(fā)現(xiàn)，雖然從全球范圍來看成功率較低是合資企業(yè)的一種普遍現(xiàn)象，但并不能說明合資企業(yè)沒有其發(fā)展的空間，在特定的環(huán)境和時期內(nèi)，合資經(jīng)營仍然是許多企業(yè)包括跨國企業(yè)和國內(nèi)企業(yè)最理想的經(jīng)營方式。

建立章程與法務(wù)管控

合資企業(yè)之所以失敗是因為它們都忽視了初期建立階段的規(guī)劃與實施，即在合資的開始階段通過根本的章程設(shè)計和法務(wù)控制，在合資公司建立的最基本層面上來弱化或是減少將來可能出現(xiàn)的利益雙方爭奪問題，包括在以后具體運作中可能出現(xiàn)的漏洞，模糊邊界問題等等，保證雙方共同遵守，互利共贏。

合資公司中的暗戰(zhàn)

了解合資公司中的暗戰(zhàn)，需要理解章程設(shè)計和法務(wù)管控的核心和有的放矢，就要對可能存在的矛盾形式加以認(rèn)識和分析，在中外合資中，通常外資一方是相對強(qiáng)勢群體，而本土企業(yè)相對弱勢，這就會出現(xiàn)合資公司通常被外資控制的情形。

跨國公司通過向合資企業(yè)移植其管理思想、管理文化、管理制度和管理程序，一方面直接影響合資企業(yè)管理制度和管理程序的制定和管理方法的運用，使合資企業(yè)的經(jīng)營管理與跨國公司的管理體系兼容;另一方面，通過間接的方式影響和調(diào)節(jié)合資企業(yè)經(jīng)理人員和員工的思想與行為，使合資企業(yè)的經(jīng)理人員和員工認(rèn)同和接受跨國公司的管理制度、經(jīng)營戰(zhàn)略與策略，從而將合資企業(yè)的管理與跨國公司的管理對接，實現(xiàn)對合資企業(yè)管理的控制。

合資公司中的暗戰(zhàn)表現(xiàn)形式上主要有如下幾種:

控制權(quán)爭奪:合資企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的一個根本特征是各方股東均具有不完整的控制權(quán):例如現(xiàn)實中，跨國公司完全控制技術(shù)資源（其擁有關(guān)鍵技術(shù)的獨立知識產(chǎn)權(quán)），但不完全控制管理資源;中方控制某些治理職能，但僅有名義上而非實質(zhì)的最終決策權(quán)。

在出現(xiàn)合資企業(yè)的初期，規(guī)定中方掌握企業(yè)控制權(quán)。中方明確限定外方股份不得超過15%。在各行業(yè)的合資企業(yè)中，外方的股權(quán)比都很低。然而，政策運行過程比理論要復(fù)雜，包含許多不確定因素。如今，初期合資企業(yè)幾乎均由中方控股的局面不復(fù)存在。比如1980年組建的中國訊達(dá)合資公司，由中國建設(shè)機(jī)械總公司占75%股權(quán)，瑞士訊達(dá)控股有限公司占15%股權(quán)和香港怡和訊達(dá)（遠(yuǎn)東）股份有限公司占10%股權(quán);在l995年，由外方增資將其股權(quán)比例由25%增到65%，實現(xiàn)絕對控股;目前，外方實現(xiàn)了100%股權(quán)。

增資擴(kuò)股:增資擴(kuò)股，是一種達(dá)到控股目的的主要手段，體現(xiàn)出一方以強(qiáng)硬態(tài)度要求全面掌握控制權(quán)和收益權(quán)。如西門子使旗下45家中國境內(nèi)的合資公司控股率達(dá)到90%、達(dá)能控股樂百氏、阿爾卡特并購控股上海貝爾等.增資擴(kuò)股直接引起一方經(jīng)營管理控制力提高，實現(xiàn)控股贏利的目標(biāo);另一方對企業(yè)的控制力被削弱，導(dǎo)致其利潤和固有資產(chǎn)及無形資產(chǎn)諸如品牌、營銷網(wǎng)絡(luò)的流失。

例如:松下（Panasonic）無錫合資虧損十年。

2007年3月，由于與松下的合資企業(yè)持續(xù)虧損，小天鵝（LittleSwan）開始面臨是否增資的難題。1995年，松下與小天鵝合資成立無錫松下冷機(jī)有限公司（無錫冷機(jī)）和無錫松下冷機(jī)壓縮機(jī)有限公司（無錫冷壓）兩家企業(yè)，生產(chǎn)冰箱和冰箱壓縮機(jī)。在合資企業(yè)中，松下持股80%，小天鵝持股20%。然而合資企業(yè)從投產(chǎn)至今，雖然產(chǎn)量和銷售額持續(xù)增長，贏利能力卻始終不佳。

面對合資企業(yè)的持續(xù)虧損，松下認(rèn)為，虧損原因主要在于原材料上漲、銷售不暢和銷售價格下降等。但小天鵝則認(rèn)為，虧損原因主要在于松下通過技術(shù)轉(zhuǎn)讓費、商標(biāo)費、關(guān)聯(lián)交易等方式轉(zhuǎn)移了合資公司的利潤。

2007年3月，松下提出向兩家合資企業(yè)各增資500萬美元，小天鵝開始面臨是否繼續(xù)增資的難題。若繼續(xù)增資，合資企業(yè)很有可能繼續(xù)虧損，小天鵝的投資無法獲取任何收益;如果放棄增資，合資企業(yè)可能轉(zhuǎn)為松下的獨資企業(yè)，小天鵝將面臨合資企業(yè)原有員工安置等問題。

核心技術(shù)博弈:此外，掌握企業(yè)關(guān)鍵資源有助于管理權(quán)的爭奪，一方掌握了核心技術(shù)就是其爭奪管理權(quán)的有力支柱。如在通信行業(yè)，中方企業(yè)先通過與外方合資，再獨立生產(chǎn)自己的品牌，但是國內(nèi)企業(yè)不具備核心技術(shù)，在產(chǎn)品的技術(shù)以至原材料方面都過分依賴外方，外方企業(yè)通過提供元器件獲得高額利潤，壓縮了企業(yè)的盈利空間。

中方在合資過程中非但沒擺脫技術(shù)上的依賴性，還面臨著更加棘手的發(fā)展前景，與合資初衷相背離。這就需要中方更換策略，重新考慮“核心技術(shù)”博弈。

例如:一汽豐田的合資之痛。

當(dāng)初為了和豐田合資，一汽投資控股了“天津汽車”并收編了“四川旅行車廠”，從而使得豐田可以合理避開“一家外資企業(yè)最多只能有兩家中國合資企業(yè)”的政策規(guī)定，也因此，豐田又可以利用空出的一個合資名額，和廣汽合資生產(chǎn)廣州豐田。地方政府和中國企業(yè)為爭搶跨國公司汽車項目進(jìn)行的鷸蚌相爭，讓跨國公司得利不少。而中國本土公司除了獲得股東利益之外，所謂的市場換技術(shù)的目的并沒有真正達(dá)到。從2005年的銷售成績來看，國內(nèi)銷售的轎車幾乎全部都是采用國外汽車廠商的技術(shù)生產(chǎn)。

現(xiàn)在豐田在中國的事業(yè)已經(jīng)形成以豐田技術(shù)、管理、銷售、研發(fā)為核心，以中國的東北、四川、天津、廣東等省區(qū)為基地，實行總裝企業(yè)與零部件企業(yè)分離、生產(chǎn)組裝與銷售公司分離。這樣，豐田已經(jīng)通過直接控制、間接控制在中國逐步形成一個汽車行業(yè)的產(chǎn)業(yè)集群，例如環(huán)渤海灣形成了泰達(dá)汽車工業(yè)鏈現(xiàn)象，圍繞豐田匯集了60多家汽車及配套廠商，其中40多家企業(yè)為豐田做配套。

這樣，合資企業(yè)中外方勢力上升，豐田進(jìn)一步加強(qiáng)對核心利潤來源的控制力.最終導(dǎo)致合資企業(yè)面臨空心化現(xiàn)象，所有核心的部分都仍然掌握在外資手中，中方只是更加淪為外資的加工“奴仆”。表面上.一汽豐田的事業(yè)規(guī)模越做越大，但中方所獲得的收益和回報卻越來越少，這種被有些人士稱為“增長性貧困”的問題將成為一汽豐田未來發(fā)展面臨的尷尬難題，也許是合資企業(yè)一汽豐田能否走遠(yuǎn)的關(guān)鍵障礙之一。

分析

外方合資的目的通常在于獲得市場準(zhǔn)入資格、了解環(huán)境、積累本土市場經(jīng)驗，而中方合資的目的通常是引進(jìn)外資、技術(shù)和管理，這種需求的不對等性在前期或許還由于共同的利益而不太容易反映出來，一旦當(dāng)外方獲得所需，合資模式就有可能面臨終止、甚至通過前面所述的方式增資擴(kuò)股等手段實現(xiàn)并購、買斷，到達(dá)獨資以實現(xiàn)利益最大化，同時在核心技術(shù)上設(shè)置壁壘，損害中方的利益。而中方以市場換取技術(shù)的打算可能落空。這就要求我們在一開始的章程設(shè)計和法務(wù)管控上，即在合資的基礎(chǔ)核心層面上完善相關(guān)的制度和規(guī)定。

章程設(shè)計和法務(wù)管控限定管理權(quán)

針對外方通過壟斷的技術(shù)優(yōu)勢達(dá)到控制管理權(quán)及其長遠(yuǎn)目標(biāo)是對整個行業(yè)進(jìn)行控制經(jīng)營，會嚴(yán)重沖擊市場的競爭秩序，借鑒國外的有關(guān)法律，針對外方利用管理權(quán)進(jìn)行避稅問題，在合資企業(yè)稅收政策的處理上設(shè)立一個外匯政策的規(guī)定上限，并規(guī)范公司內(nèi)部關(guān)聯(lián)交易，實行標(biāo)準(zhǔn)化，嚴(yán)防價格轉(zhuǎn)移策略可能造成的資產(chǎn)外流;中方可依靠輿論培養(yǎng)必要意識，以提高話語權(quán)地位，維護(hù)應(yīng)得的利益。

反壟斷法案的實行:在法務(wù)管控上，應(yīng)該考慮國情出臺相應(yīng)法律并強(qiáng)有力的執(zhí)行是限定爭奪的保障，例如反壟斷法的盡快實行可以在一定程度上遏制被稱為“斬首收購”或“壟斷式收購”行為，例如進(jìn)行合資并掌握控股權(quán)，然后使合資企業(yè)長期處于虧損或微利狀況，迫使合資的中方撤出，外資達(dá)到控制壟斷企業(yè)的目的，并在此之后“神奇地”使獨資公司恢復(fù)贏利。

民族品牌保護(hù):外資進(jìn)入時獨資化傾向愈來愈明顯，除了這種通過收購股權(quán)的方式，來達(dá)到消亡中國民族品牌的方式之外，惡意搶注中國民族品牌，也是一些別有用心之人的慣用伎倆。歐美等發(fā)達(dá)國家的經(jīng)驗表明，政府在品牌市場中的作用不可缺少，構(gòu)筑并推動實施品牌戰(zhàn)略，是政府的職能之一。品牌戰(zhàn)略的推進(jìn)，涉及到的政府部門較多，需要建立一種部門間的協(xié)調(diào)機(jī)制，把有關(guān)部門的力量及資源有效地組織起來，形成合力以有效地保護(hù)民族品牌。

例如下面這些曾經(jīng)的品牌就遭遇了“斬首”:洛陽軸承集團(tuán)被德國FAG收購，中華牙膏被英國聯(lián)合利華收購，南孚電池被摩根士丹利收購后轉(zhuǎn)賣給美國吉利等等。

通過章程合理設(shè)計實現(xiàn)互惠互利

要引導(dǎo)對方意識到合資是一種長遠(yuǎn)的合作，能發(fā)揮優(yōu)勢互補(bǔ)的優(yōu)點，實現(xiàn)雙方的戰(zhàn)略目標(biāo)，達(dá)到理想博弈狀態(tài)提升中方能力，重新引導(dǎo)外方對待合資的認(rèn)識。在自身結(jié)構(gòu)提升作為著手點，采取自身完善的措施。

首先，在章程設(shè)計中可建立有效的員工激勵機(jī)制、約束機(jī)制。采取高效率高報酬的薪酬制，根據(jù)投資創(chuàng)立稅收、就業(yè)情形換算的比例，設(shè)定定量與定性相結(jié)合的獎罰。

其次，設(shè)定監(jiān)督機(jī)制執(zhí)行力度。例如對一方增資，嚴(yán)格執(zhí)行我國的審批規(guī)定和《國有資產(chǎn)評估管理辦法》，不可為滿足單方的要求，而隨意降低廠房設(shè)備作價。同時，完善我國的規(guī)章制度，例如《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》關(guān)于增資擴(kuò)股的規(guī)定比較含糊，沒有明確規(guī)定中方董事經(jīng)營管理義務(wù)和權(quán)利，這個疏漏就有可能為外方增資擴(kuò)股時利用，建議合資企業(yè)中聘用第三方進(jìn)行財務(wù)控制，并對該監(jiān)管人員實施處罰措施以激勵其不敢懈怠。

為使合資企業(yè)配合其完成國際一體化的戰(zhàn)略目標(biāo)，安排雙方人員到母公司接受管理理念，了解整體思想和團(tuán)隊運作方法 。同時，對雙方員工進(jìn)行思想教育，適應(yīng)本土文化。雙方快速融合到團(tuán)隊中，互相交流溝通，縮小合作成本，取得一致目標(biāo)。

總結(jié)

在經(jīng)濟(jì)全球化的今天，合資公司依然是較為合理的方式，關(guān)鍵是其如何盡可能完善地建立合資的基石——章程設(shè)計和法務(wù)管控，保障在后期運作上在珍惜資源基礎(chǔ)上繼續(xù)吸引、引導(dǎo)、鼓勵合資企業(yè)。在引資中揚(yáng)長避短，調(diào)整自身條件，改變各方觀念，采取積極倡導(dǎo)，各方發(fā)揚(yáng)在合資公司中集體主義精神，實現(xiàn)“雙贏”理想博弈狀態(tài)。通過章程設(shè)計和法務(wù)管控在基礎(chǔ)架構(gòu)上完善結(jié)構(gòu)，堵防漏洞，理智化解合資雙方?jīng)_突，實現(xiàn)利益的雙方最大化，同時盡快完成自身建設(shè)、管理升級和核心技術(shù)掌握。