論物業(yè)管理合同

馬　志

摘要：作為確定物業(yè)管理關(guān)系各方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的主要依據(jù)，物業(yè)管理合同乃現(xiàn)實生活中一項重要的合同類型。然而，由于物業(yè)管理在我國尚屬新生事物，現(xiàn)行法未及對其進行系統(tǒng)的規(guī)制，物業(yè)管理合同在我國合同法中仍屬于無名合同范疇。從物業(yè)管理合同的內(nèi)容出發(fā)，區(qū)分了其與民法中相似制度的異同，認定物業(yè)管理合同所調(diào)整的生活關(guān)系具有較大的個性，民法應(yīng)對其進行特別的、類型化的而非概括的歸制。

關(guān)鍵詞：物業(yè)管理；物業(yè)管理合同；委托合同

1物業(yè)管理合同的概念

2003年5月，《物業(yè)管理條例》已于由國務(wù)院通過，并自2003年9月1日起施行。依《物業(yè)管理條例》第2條對物業(yè)管理的定義和相關(guān)規(guī)定，物業(yè)管理合同指物業(yè)管理企業(yè)對房屋及配套的設(shè)施設(shè)備和相關(guān)場地進行維修、養(yǎng)護、管理并維護相關(guān)區(qū)域內(nèi)的環(huán)境衛(wèi)生和秩序，業(yè)主支付費用的合同。

廣義的物業(yè)管理合同包括前期物業(yè)管理合同；狹義的物業(yè)管理合同僅指業(yè)主委員會成立后由其代表全體業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的合同。《物業(yè)管理條例》中并沒有采納“物業(yè)管理合同”的稱謂，而使用“物業(yè)服務(wù)合同”的概念。例如，《物業(yè)管理條例》第35條規(guī)定，業(yè)主委員會應(yīng)當(dāng)與業(yè)主大會選聘的物業(yè)管理企業(yè)訂立書面的物業(yè)服務(wù)合同。2物業(yè)管理合同的基本內(nèi)容

物業(yè)管理合同屬于合同之一種。基于契約自由原則，當(dāng)事人在不違背法律強制規(guī)定或公序良俗的范圍內(nèi)，得訂立任何內(nèi)容的債權(quán)契約，是為債權(quán)契約自由原則。但值得注意的是，民法雖對契約不采類型強制原則，但對于若干日常生活常見的合同，各國合同法一般均在分則以有名合同加以規(guī)定，按學(xué)者解釋，這不外基于兩項機能，其一、以任意規(guī)定補充當(dāng)事人約定之不備。其二、以強制規(guī)定保護當(dāng)事人的利益。

從現(xiàn)行合同法的相關(guān)規(guī)定來看，我們可以發(fā)現(xiàn)并沒有對物業(yè)管理合同作出的任何特別規(guī)定，在現(xiàn)行立法上，物業(yè)管理合同自應(yīng)屬于無名合同之一種。目前實踐中對物業(yè)管理關(guān)系的調(diào)整主要是通過地方規(guī)章實現(xiàn)的，各地的做法存在較大差異和不規(guī)范性，學(xué)者關(guān)于合同法的研究著述中也少見此方面內(nèi)容。依民法理論，合同內(nèi)容，尤其是其中的主要條款，是合同當(dāng)事人雙方按意思自治原則所設(shè)定權(quán)利義務(wù)的具體體現(xiàn)，亦是判定合同性質(zhì)的基本途徑。以下結(jié)合現(xiàn)實中的情況，對物業(yè)管理合同的主要內(nèi)容，作一個大致概括，為我們最終廓清物業(yè)管理合同的性質(zhì)做出鋪墊：

一般而言，物業(yè)管理合同的主要條款由以下方面構(gòu)成：

(1)當(dāng)事人和物業(yè)的基本情況，主要是對雙方當(dāng)事人的資格認定以及對物業(yè)管理活動的標的物的基本情況作出確認和記載。

(2)雙方的權(quán)利和義務(wù)，主要是物業(yè)所有人或使用人支付物業(yè)管理費，物業(yè)管理公司提供相應(yīng)服務(wù)的條款。這是物業(yè)管理合同最為重要的條款，具體內(nèi)容又因為管理事項類型的不同而呈現(xiàn)差異，一般有以管理服務(wù)為主的物業(yè)管理和出租經(jīng)營與委托管理并重的區(qū)分。

(3)物業(yè)管理服務(wù)事項和服務(wù)質(zhì)量的。這一般除了由當(dāng)事人自行約定以外，各地的地方性規(guī)章也大都進行了底限性規(guī)定，但各地規(guī)定的情況參差不齊，可資參考的是國際健康組織(WHO)對區(qū)分所有建筑物的管理設(shè)定了安全、健康、便利、舒適的居住環(huán)境基準，歸納起來有以下四點：(1)火警防范，如加強消防設(shè)備、防火設(shè)施的管理；(2)清潔維護，定期清除垃圾，清理水溝，外墻洗刷等；(3)公共設(shè)施維修，水電機械維護、公共電梯、空調(diào)設(shè)備的定期檢查；(4)花木整理，修剪花草樹木，隨時更換枯死的枝葉等。這四點基準也應(yīng)該是物業(yè)管理的標準要求。

(4)物業(yè)管理服務(wù)費的標準和收取方法，物業(yè)管理合同皆為有償合同，因而價金和酬金條款是其自然的主要條款。

(5)物業(yè)管理服務(wù)用房的使用、管理和費用分配辦法。此為物業(yè)管理合同的特殊條款，主要為物業(yè)管理單位履行管理義務(wù)的方便計。

(6)維修費用的收取和使用條款。維修費用一般獨立與物業(yè)管理服務(wù)費獨立開來，其收取方式主要由合同雙方當(dāng)事人約定一般。

(7)合同的有效期限，合同的終止事項及合同終止后相關(guān)事宜主要是物業(yè)資料的移轉(zhuǎn)。物業(yè)管理服務(wù)的終止與一般合同的終止存在差異，物業(yè)管理合同的雙方當(dāng)事人一般不允許隨時隨意解除合同，如果一方提出要在合同期限內(nèi)解除合同，就必須依據(jù)合同的具體條款進行協(xié)商，協(xié)商一致或由法院、仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。

(8)違約責(zé)任、解決糾紛的途徑。物業(yè)管理關(guān)系雖然僅在物業(yè)所有人使用人和物業(yè)管理公司之間發(fā)生效力，但由于物業(yè)管理關(guān)系存在特殊性，物業(yè)所在地居委會、城建部門和相關(guān)市政部門也對其享有一定行政管理和監(jiān)督的職能，因而物業(yè)管理關(guān)系的糾紛解決及關(guān)系結(jié)束也與其他合同存有差異。

(9)當(dāng)事人根據(jù)具體情況約定的其他主要條款。

由此可見，相較與其他合同，物業(yè)管理合同在諸多方面有著自己的特殊之處，但在理論和實務(wù)中，學(xué)者和法官對此并沒有引起相應(yīng)的注意，關(guān)于物業(yè)管理合同的定性現(xiàn)在比較流行的觀點有兩種，即或認為物業(yè)管理合同為委托合同的一種，或認為物業(yè)關(guān)系為民法中代理制度的特殊類型，物業(yè)管理合同亦為設(shè)立代理關(guān)系的合同，以下筆者將對這兩種觀點分別予以檢討，并在此基礎(chǔ)上提出自己的看法。

3物業(yè)管理合同性質(zhì)分析

法律不是憑空創(chuàng)設(shè)契約的類型，而是就已存在的生活事實，斟酌當(dāng)事人的利益狀態(tài)及各種沖突的可能性，加以規(guī)范。通常，民法系以給付義務(wù)為出發(fā)點，而設(shè)各種契約類型的。然而社會生活紛繁蕪雜，千頭萬緒，交易活動亦頻繁多變，法律終有照顧不周之處，此時當(dāng)事人不得不在法定契約類型之外，另創(chuàng)新類型的契約，以滿足不同的需要。按學(xué)者王澤鑒的分析，非典型合同主要由三種途徑發(fā)展而來：有就特殊情況而特殊約定者；有因長期間之慣行，儼然具有習(xí)慣法效力者。有因應(yīng)現(xiàn)代化交易需要，以定型化契約條款而創(chuàng)設(shè)的。

筆者認為關(guān)于無名合同的主要問題，并不僅在與于其與有名合同的區(qū)分，如何在法律相關(guān)規(guī)定未盡詳備時，提供可茲應(yīng)用的規(guī)范才是問題的關(guān)鍵。

具體到物業(yè)管理合同所設(shè)定的主要給付義務(wù)，從物業(yè)管理者角度言，一般有以下兩個方面：

(1)物的管理，系指對建筑物、基地及附屬設(shè)施之保存、改良、利用乃至處分等所為之物理的管理，原則上以建筑物的共有部分為限。

(2)人的管理，系指對區(qū)分所有人群群居生活關(guān)系所為之社區(qū)管理，其對象不外以居住于建筑物上的人為限，凡出入?yún)^(qū)分建筑物的人的行為，均應(yīng)納入，內(nèi)容一般為對建筑物不當(dāng)毀損的管理、對建筑物不當(dāng)使用的管理及對生活妨害秩序的管理。

基于不同的具體情況，物業(yè)管理又可以分為部分管理和全部管理，單就其各自來看，在物業(yè)管理合同的簽定上似乎只是整體與部分的關(guān)系，應(yīng)不存在特殊之處，然而，頗值疑問的一點是，為復(fù)合性的部分管理或整體管理簽定的物業(yè)管理合同是否是為非典型合同中的混合契約?

從物業(yè)管理關(guān)系的主要給付義務(wù)來看，物業(yè)管理團體提供的服務(wù)既有對物業(yè)共有部分的狹義上的管理，又有對共有物業(yè)設(shè)施的維修、保養(yǎng)，既有有關(guān)機械設(shè)施的購買、更換，又有對居住環(huán)境的安全維護，其涉及到若干有名合同和無名合同的內(nèi)容，主要有雇傭合同、保管合同、租賃合同、承攬合同、委托合同等等。

就此而言，物業(yè)管理合同的性質(zhì)應(yīng)該既不是現(xiàn)行法中所規(guī)定的任一類型的有名合同，也不是一般所謂的無名合同，而是一種類型結(jié)合合同，屬混合契約之一種，即一方當(dāng)事人所負的所個給付義務(wù)屬于不同契約類型，彼此間居于同值的地位，而他方當(dāng)事人僅負單一的對待給付(有償契約中)。