自強(qiáng)篇：新法新變化，維權(quán)１０章法

支招專家

常 凱? 中國人民大學(xué)勞動(dòng)人事學(xué)院教授、《勞動(dòng)合同法》起草小組組長(zhǎng)

左祥琦? 資深勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁員、律師，央視《今日說法》嘉賓

韓智力? 勞動(dòng)法律專家，《勞動(dòng)合同法》細(xì)則起草員

張大志? 某著名IT 公司招聘經(jīng)理

案例1 ：

一個(gè)在企業(yè)工作十年以上的老員工，本來按規(guī)定已經(jīng)可以拿到無固定期限勞動(dòng)合同，卻意外收到了企業(yè)的一紙解聘書，而自身年齡也已經(jīng)三四十歲，這種情況下要怎么辦？

這是一個(gè)成本權(quán)衡的問題。如果說你已經(jīng)工作了十年以上，在可以續(xù)簽的情況下被解除，那要看企業(yè)是否有法律根據(jù)，如果沒有，要進(jìn)行仲裁也沒有問題，勝訴的可能性也比較大，但是要考慮的是因此留下來之后你的“日子”會(huì)不會(huì)更難過。你因打官司所耗費(fèi)的時(shí)間、人力、財(cái)力成本以及之后得到的結(jié)果之間有沒有可比性。你是否耗損得起，又是否因此而丟失找到另一個(gè)不錯(cuò)工作的機(jī)會(huì)。還有，最關(guān)鍵的一點(diǎn)還是打鐵要靠本身硬，提高自身能力這一點(diǎn)最重要。

案例2 ：

企業(yè)跟我簽了5 年的勞動(dòng)合同，那我以后要想中途換工作豈不是很麻煩？

勞動(dòng)法對(duì)員工的跳槽沒有什么干涉，員工解除合同不需要理由，只需要提前三十日通知用人單位即可。就算你跟企業(yè)簽了無固定期限合同，你也可以走。只有兩種情況可以給員工設(shè)違約金，一是給你出資提供培訓(xùn)了，還有一個(gè)就是簽訂了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，并且付了補(bǔ)償金的，其他的都不可以。

案例3 ：

企業(yè)跟我一簽簽了3 年合同，但是在我的職位說明上卻只標(biāo)明此后一年承擔(dān)的是會(huì)計(jì)主任的工作，我很擔(dān)心，企業(yè)第二年把我的工作職位掉換了怎么辦？

不用擔(dān)心，企業(yè)招聘的時(shí)候是通過勞動(dòng)合同作為依據(jù)，里面會(huì)具體寫明你的職位和工作的具體內(nèi)容。如果企業(yè)聘你作為縫紉工人，中間又想讓你去做保潔員，你不同意，企業(yè)是無權(quán)變更的。一般來說，合同簽訂時(shí)長(zhǎng)同職位時(shí)長(zhǎng)是保持一致的，如果沒有簽訂后續(xù)變更合同，那么法律上都以第一年的聘用職位順延來理解。

案例4 ：

新《勞動(dòng)合同法》基本上還是在保護(hù)處于弱勢(shì)地位的勞動(dòng)者的權(quán)益，這下可好了，企業(yè)可千萬別給我小鞋穿，否則我就告它!

實(shí)際上我們說作為員工來講，勞動(dòng)關(guān)系沒有結(jié)束之前都是弱勢(shì)的，我們不可以告訴員工你在企業(yè)工作期間企業(yè)一點(diǎn)兒都不能侵犯你的權(quán)利，只要侵犯你就告他，這是餿主意。在大權(quán)益和小權(quán)益做權(quán)衡的時(shí)候，作為個(gè)人應(yīng)該抱住大的權(quán)益，不能說為了20 塊錢的加班費(fèi)就跟企業(yè)打官司。畢竟勞資沖突變得越來越多，勞資關(guān)系不和諧，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)也不會(huì)搞得太好，當(dāng)然，勞動(dòng)者也不會(huì)有好處。

案例5

我們企業(yè)規(guī)定了每年15%的末位淘汰制，雖然不一定會(huì)是我，但是還是很緊張啊!新《勞動(dòng)合同法》出臺(tái)后，末位淘汰制等將會(huì)變成非法行為!現(xiàn)在不少企業(yè)樂于采用“末位淘汰制”的方法來約束和解聘員工。但在新《勞動(dòng)合同法》中已刪去了“雙方當(dāng)事人可約定勞動(dòng)合同的終止條件”這一條。用人單位終止勞動(dòng)合同，只能依據(jù)新《勞動(dòng)合同法》第四十四條列舉的情形，而其中并無“末位淘汰”一項(xiàng)。

案例6 ：

前一陣無固定期限勞動(dòng)合同搞得社會(huì)沸沸揚(yáng)揚(yáng)，算算我也快滿10 年了，如果以后企業(yè)要我重簽，我的工齡豈不是就泡湯了，莫非還要再等10 年，才有機(jī)會(huì)與其他企業(yè)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同？

此次為適合新法要求，公司與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同為改簽合同，在簽定勞動(dòng)合同的同時(shí)還會(huì)簽訂改簽協(xié)議，之前工齡都視為有效。

案例7 ：

試用期合同是怎么回事啊？

不是說用每個(gè)人都一定要有試用期的，有的話應(yīng)該在用工合同里寫清楚，如果不寫就等同于沒有試用期。口頭告訴屬于無效，單獨(dú)訂立試用期協(xié)議也屬于無效，法律會(huì)視這個(gè)試用期為合同期，因?yàn)樵囉闷谑呛贤锩娴囊粋€(gè)附加條款，沒有試用期合同這樣一說。

案例8 ：

我的單位跟我簽了一個(gè)3 年合同，那我的工資和職位是不是在 這3 年里就不能變了？當(dāng)然不是，如果表現(xiàn)出色，公司會(huì)按績(jī)效考核情況為你加薪、升職。相關(guān)的變動(dòng)只需要雙方簽訂一紙勞動(dòng)變更協(xié)議即可，此協(xié)議與勞動(dòng)合同具有同等效力。與此同進(jìn)，如果工作達(dá)不到要求、績(jī)效不達(dá)標(biāo)，減薪、降職也只需要簽訂變更協(xié)議。績(jī)效嚴(yán)重不達(dá)標(biāo)者，公司可以對(duì)其予以解聘，按勞動(dòng)法規(guī)定，此種情況不需要支付任何賠償。

案例9 ：

我和勞務(wù)派遣公司簽了5 年合同被派到另一家公司工作，現(xiàn)在已經(jīng)3 年了，結(jié)果這家公司調(diào)整工作職能后我的崗位沒有了，我被解聘了，現(xiàn)在我該怎么辦？

派遣公司是你的用工主體，但是實(shí)際上你不在派遣公司工作，你去了另外一家公司工作。這時(shí)候另外的這家公司就要對(duì)你的工資、獎(jiǎng)金、考核和管理承擔(dān)責(zé)任。在合同未滿期間如果企業(yè)提出解聘要求，分兩種情況來看，一種是因?yàn)槟芰栴}合理解聘，這個(gè)無話可說；還有一種則是其他因素導(dǎo)致解聘，那派遣單位就要按照最低工資標(biāo)準(zhǔn)給他發(fā)工資，發(fā)到合同期滿為止。

案例10

我去應(yīng)聘單位面試，HR老問我有沒有女朋友，有沒有結(jié)婚，我很不想回答這些問題，我該怎么辦？

面試的時(shí)候，如果問到跟個(gè)人隱私有關(guān)的問題，你可以選擇不回答。不過有個(gè)問題，你把面試人員得罪了，你還要不要進(jìn)公司了?要學(xué)會(huì)用技巧，第一，要有成熟的法律意識(shí)，搞清楚哪些權(quán)利對(duì)我是重要的，權(quán)利本身是分層次的，生命健康權(quán)跟經(jīng)濟(jì)權(quán)利比起來就是重要的，要擺清關(guān)系。

第二，處理問題的時(shí)候，學(xué)會(huì)使用維護(hù)而又不影響自己其他利益的手段。比如隱私，你不能說這是我的個(gè)人隱私，你侵犯我隱私權(quán)我要告你。

比較好的辦法是，你可以說，您問的問題我個(gè)人覺著可能比較私密性，那么我不太清楚這跟工作有什么關(guān)系，但是如果跟工作有關(guān)系，我可以試著盡我的可能回答您的問題。如果跟工作沒有聯(lián)系，是不是可以允許我保留不說的權(quán)利。這樣說的話，沒準(zhǔn)對(duì)方還會(huì)覺得你的溝通能力很強(qiáng)，不但保證了權(quán)利，還借機(jī)展現(xiàn)了談判的優(yōu)點(diǎn)。