讓獨(dú)董不再成“花瓶”

對(duì)上市公司投資價(jià)值進(jìn)行評(píng)估，除了各項(xiàng)財(cái)務(wù)指標(biāo)以外，公司的法人治理結(jié)構(gòu)也是一個(gè)重要因素。在麥肯錫公司發(fā)表的一份全球投資者意向報(bào)告中顯示，四分之三的投資者認(rèn)為在他們選擇投資對(duì)象時(shí)，公司的治理結(jié)構(gòu)，特別是董事會(huì)的結(jié)構(gòu)和績(jī)效與該公司財(cái)務(wù)績(jī)效至少一樣重要。

中國的上市公司呢？從伊利前董事長(zhǎng)鄭俊懷因挪用公款罪被判刑6年，到最近貴州茅臺(tái)總經(jīng)理喬洪又被“雙規(guī)”。獨(dú)立董事的作用無法得到充分發(fā)揮是一個(gè)重要原因。茅臺(tái)2006年年報(bào)顯示，在公司15名董事中只有兩名獨(dú)立董事。依據(jù)《上市公司治理準(zhǔn)則》推論：如果茅臺(tái)董事會(huì)下設(shè)四大常規(guī)專門委員會(huì)，那么其中審計(jì)委員會(huì)、提名委員會(huì)、薪酬與考核委員會(huì)則只能由三人組成，并且都包括該兩名獨(dú)立董事，這樣的專門委員會(huì)相對(duì)于15名成員的董事會(huì)而言也顯得很單薄。而伊利在2004年鄭俊懷任董事長(zhǎng)期間，公司共有11名董事，其中也只有三名獨(dú)立董事，且罷免俞伯偉獨(dú)立董事資格及另一位獨(dú)立董事王斌請(qǐng)辭的事件被媒體炒得沸沸揚(yáng)揚(yáng)。

其實(shí)，在公司的治理結(jié)構(gòu)中，打造規(guī)范的董事會(huì)、實(shí)現(xiàn)董事會(huì)的科學(xué)高效管理是核心工作。而目前我國上市公司董事會(huì)建設(shè)普遍亟待解決的問題就是如何讓獨(dú)立董事在董事會(huì)中切實(shí)發(fā)揮作用，從而一方面對(duì)內(nèi)部董事，尤其是對(duì)董事長(zhǎng)與總經(jīng)理形成制衡作用，避免內(nèi)部人控制，另一方面增強(qiáng)董事會(huì)的戰(zhàn)略決策能力。

美國的經(jīng)驗(yàn)

據(jù)美國學(xué)者在1997年對(duì)標(biāo)準(zhǔn)普爾500家公司的調(diào)查統(tǒng)計(jì)顯示，其中只有9家公司的董事會(huì)中獨(dú)立董事所占比例是低于50%的，而且有多達(dá)56%的公司中非獨(dú)立董事只有一人或者兩人。下面我們以微軟的董事會(huì)為例。

微軟獨(dú)立董事在公司治理中的作用

微軟董事會(huì)共有10位董事，除董事長(zhǎng)比爾?蓋茨和CEO鮑爾默以外的8位董事全部為獨(dú)立董事。微軟的董事會(huì)設(shè)有提名與治理、審計(jì)、薪酬、戰(zhàn)略與財(cái)務(wù)等專業(yè)委員會(huì)，委員會(huì)全部由獨(dú)立董事組成。微軟董事會(huì)正式會(huì)議每年只有四次，很多議案都是經(jīng)過專業(yè)委員會(huì)深入論證，達(dá)成一致后，在董事會(huì)中很容易即被通過的。這一方式顯然大大提高了董事會(huì)工作效率。

其中審計(jì)委員會(huì)是非常重要的一個(gè)委員會(huì)。該委員會(huì)的正式會(huì)議被規(guī)定為每年至少六次，主要負(fù)責(zé)監(jiān)督檢查公司財(cái)務(wù)、審計(jì)、風(fēng)險(xiǎn)控制系統(tǒng)的準(zhǔn)確性與可靠性。為了保證工作順暢，委員會(huì)被賦予了很大的權(quán)力，他們有權(quán)利向公司任何的相關(guān)員工獲得需要的信息，或提出質(zhì)疑，他們有權(quán)決定外部審計(jì)機(jī)構(gòu)的薪酬與留用，并可以直接向股東會(huì)而不是董事會(huì)提議更換外部審計(jì)機(jī)構(gòu)。

提名治理委員會(huì)也非常重要。他們負(fù)責(zé)審定、推薦董事人選，包括評(píng)估、核查大股東所推薦的董事人選，以及對(duì)董事的績(jī)效進(jìn)行年度考核。值得一提的是微軟提名治理委員會(huì)對(duì)所有董事每年進(jìn)行考核后，股東大會(huì)也對(duì)所有董事重新選舉一次，而且只有提名治理委員會(huì)提名的董事候選人，才能經(jīng)董事會(huì)提交給股東大會(huì)選舉產(chǎn)生新一屆的董事。如果是等額選舉，并且已在職董事的選票低于50%，該董事必須主動(dòng)提出辭職。同時(shí)，提名治理委員會(huì)還有一項(xiàng)重要的工作就是協(xié)助董事會(huì)對(duì)CEO進(jìn)行年度考核。

再有，每年所有獨(dú)立董事須單獨(dú)舉行三次以上的執(zhí)行會(huì)議，會(huì)議內(nèi)容依公司及獨(dú)立董事的具體需要而定。

從以上分析中，我們可以發(fā)現(xiàn)，如果上市公司的獨(dú)立董事在數(shù)量上占據(jù)一定比例，并被賦予了限制監(jiān)督內(nèi)部董事尤其是CEO的職能，而且這些職能在公司治理體系中已經(jīng)形成制度，即使在世界首富比爾?蓋茨所在的公司也很難出現(xiàn)所謂的董事會(huì)教父或內(nèi)部人控制。

微軟獨(dú)立董事在公司經(jīng)營中的作用

微軟的獨(dú)立董事們除了在公司治理中有著舉足輕重的地位外，他們?cè)谖④浀墓窘?jīng)營中也發(fā)揮著極其重要的作用。比爾?蓋茨曾經(jīng)說，微軟的獨(dú)立董事雖然拿到的津貼比較高，但他們也在盡全力為微軟公司，為全體股東創(chuàng)造最大的價(jià)值。

如果說在董事會(huì)中制定或批準(zhǔn)正確的戰(zhàn)略規(guī)劃或是通過制度體系控制公司的運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)往往是全體董事的共同智慧，那么具體的事例更能體現(xiàn)這些杰出獨(dú)立董事們的價(jià)值所在。

Raymond Gilmartin，反壟斷公關(guān)專家。Raymond Gilmartin在2001年加入微軟任獨(dú)立董事，他當(dāng)時(shí)是世界第三大制藥企業(yè)默克公司的首席執(zhí)行官。之所以被稱為反壟斷公關(guān)專家，并不是因?yàn)樗墓P(guān)能力很強(qiáng)，而是他的一劑良藥使微軟在反壟斷漩渦中越來越強(qiáng)大。微軟在2001年2月終于從國內(nèi)的反壟斷案中脫身，但是公司董事會(huì)知道微軟未來在全球?qū)⒂龅礁喾磯艛嗥鹪V。正是憑著Raymond Gilmartin對(duì)醫(yī)療領(lǐng)域的深諳才幫助微軟走上了慷慨捐助全球抵抗艾滋病及其他傳染病的道路，在那以后微軟開始積極為發(fā)展中國家捐款、并與醫(yī)療機(jī)構(gòu)合作支持艾滋病等疫苗的研發(fā)……微軟及比爾?蓋茨成為慈善事業(yè)的先鋒的同時(shí)，也為微軟賺足了社會(huì)尊重和好感，使微軟的軟件捆綁銷售可以在很多國家隆隆的反壟斷雷聲中，無雨前行。

Charles H. Noski，TMT(通信、傳媒和高科技)行業(yè)專家及并購專家。Charles H. Noski 在2003年加入微軟任獨(dú)立董事。他在1999年之前曾任休斯電子（美國當(dāng)時(shí)最大的衛(wèi)星電視公司）的總裁，1999年之后加入ATT任CFO，并于2002年以副董事長(zhǎng)的身份退休。他在加入ATT的第二年便主導(dǎo)了三大并購案：并購對(duì)象包括美國第四大電纜運(yùn)營商MediaOne公司，Vodafone Air Touch、GTE與PrimeCoPCS三家公司的無線電話接撥系統(tǒng)，以及SBC公司在印第安納波利斯地區(qū)的無線通訊系統(tǒng)。憑借他對(duì)TMT領(lǐng)域的熟悉，他在加入微軟之后開始積極幫助微軟開拓移動(dòng)應(yīng)用、IP電話與IPTV業(yè)務(wù)。同時(shí)還幫助微軟完成了兩項(xiàng)兼并購項(xiàng)目：其中Teleo公司開發(fā)的基于IP的語音技術(shù)可以幫助微軟擴(kuò)展互聯(lián)網(wǎng)通訊服務(wù)，另一家MotionBridge公司專門為移動(dòng)運(yùn)營商和移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)提供搜索技術(shù)，其可以幫助微軟鞏固在移動(dòng)軟件行業(yè)的地位。從微軟的2005、2006年報(bào)我們可以看到除微軟的IP業(yè)務(wù)穩(wěn)步發(fā)展以外，移動(dòng)版Windows—Windows Mobile每年也有40%左右的業(yè)績(jī)?cè)鲩L(zhǎng)。

Dina Dublon，企業(yè)管理專家。Dina Dublon在2005年3月加入微軟任獨(dú)立董事，此前她剛從摩根大通的執(zhí)行副總裁的位置退休。一方面由于投行背景，她增強(qiáng)了微軟董事會(huì)審計(jì)工作的力量；另一方面作為公司管理者，她也為微軟的組織文化建設(shè)帶來了新鮮的血液。早在2003年Dina Dublon就曾在微軟的股權(quán)激勵(lì)改革中給過CEO鮑爾默很大的幫助，那時(shí)摩根大通的期權(quán)回收計(jì)劃使微軟的限制性股票激勵(lì)政策得以順利實(shí)施。而此次Dina Dublon在加盟微軟后對(duì)公司的企業(yè)文化管理起到了更重要的作用。她在微軟一直強(qiáng)調(diào)：好的公司應(yīng)該注重開放、誠實(shí)、尊重事實(shí)與員工的多元化。她積極地鼓勵(lì)公司經(jīng)營層為員工提供更多的培訓(xùn)、彈性工作安排與職業(yè)發(fā)展機(jī)會(huì)，并督促公司制定明確的制度將其在公司各層面規(guī)范化，從而實(shí)現(xiàn)微軟的整體價(jià)值。在她與公司經(jīng)營層的努力下，微軟在普華永道推出的2005“全球最受尊敬企業(yè)”排行榜中名列第一。

Helmut Panke，微軟第一個(gè)國際獨(dú)立董事。Helmut Panke在2003年出任微軟的獨(dú)立董事時(shí)，正擔(dān)任著德國寶馬汽車的董事長(zhǎng)。“作為一家歐洲明星企業(yè)的董事長(zhǎng)，他帶給微軟的影響是無法估價(jià)的”，比爾·蓋茨這樣形容。Helmut Panke加入微軟的第一個(gè)任務(wù)就是幫助微軟在歐洲反壟斷訴訟中爭(zhēng)取時(shí)間并協(xié)調(diào)關(guān)系，在2004年的裁決前，Helmut Panke曾幫助微軟獲得了幾個(gè)月的和解時(shí)間。而Helmut Panke的另一個(gè)重要工作就是幫助微軟歐洲公司的管理，在微軟斥資13億美元并購歐洲Navision公司以后，微軟在歐洲的發(fā)展明顯得到加速。

在我國，很多企業(yè)家或公司的老總們會(huì)固執(zhí)地認(rèn)為獨(dú)立董事的作用主要是陪襯執(zhí)行董事的，所以我們對(duì)茅臺(tái)獨(dú)立董事的沉默以及伊利獨(dú)立董事的無助也就不覺得奇怪，所以我們也就很少聽到獨(dú)立董事們對(duì)企業(yè)雪中送炭或錦上添花的故事。

完善我國上市公司獨(dú)立董事制度的建議

目前，我國《公司法》中對(duì)上市公司獨(dú)立董事的設(shè)置安排沒有做出明確規(guī)定。證監(jiān)會(huì)在《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中要求上市公司董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事。而證監(jiān)會(huì)在《上市公司治理準(zhǔn)則》中也沒有對(duì)獨(dú)立董事的比例及專門委員會(huì)的設(shè)置做出強(qiáng)制性規(guī)定，但卻明確規(guī)定，如果上市公司設(shè)置專門委員會(huì)，其應(yīng)對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。這樣，在董事會(huì)被內(nèi)部董事所主導(dǎo)的情況下，專門委員會(huì)的工作一定受到諸多限制。

羅馬非一日建成，美國的獨(dú)立董事制度從開始到比較成熟大概經(jīng)過了將近半個(gè)世紀(jì)的風(fēng)雨歷程。應(yīng)該看到，我國市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)時(shí)間并不長(zhǎng)，能夠勝任上市公司獨(dú)立董事的人才也并不充足，所以完善我國上市公司的獨(dú)立董事制度更需要從我們實(shí)際國情出發(fā)，做到步步為營。 筆者建議，我國上市公司的獨(dú)立董事制度的完善應(yīng)分三步進(jìn)行。

第一步：證監(jiān)會(huì)應(yīng)在《上市公司治理準(zhǔn)則》中明確規(guī)定上市公司董事會(huì)成員中必須至少包括三分之一的獨(dú)立董事；上市公司董事會(huì)必須設(shè)立審計(jì)、提名、薪酬與考核等專門委員會(huì)，委員會(huì)中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人；審計(jì)委員會(huì)中至少應(yīng)有一名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專業(yè)人士等等。

第二步：將上述三大委員會(huì)的權(quán)力擴(kuò)大，明確委員會(huì)的工作不僅僅是監(jiān)督和建議。例如，要求公司明確審計(jì)委員會(huì)可以調(diào)用察看所需的公司信息，可以直接向股東會(huì)提請(qǐng)更換外部審計(jì)機(jī)構(gòu)；董事與高管的提名必須由提名委員會(huì)審定通過后才能提交董事會(huì)；以及考核委員會(huì)切實(shí)執(zhí)行對(duì)董事及總經(jīng)理的考核等等。

第三步：隨著我國獨(dú)立董事隊(duì)伍的擴(kuò)大、能力的提高，向美國上市公司的標(biāo)準(zhǔn)靠近。實(shí)現(xiàn)董事會(huì)中獨(dú)立董事占多數(shù)，并且上述三大委員會(huì)全部由獨(dú)立董事組成；同時(shí)獨(dú)立董事幫助公司提升戰(zhàn)略決策能力也就可以水到渠成。

誠然，沒有一種制度或法律能夠杜絕違規(guī)或犯罪的發(fā)生，就好比美國也有安然、世通的丑聞一樣。但制度和法規(guī)往往就是在一次次失敗與教訓(xùn)中被升華的。既然我們已經(jīng)欣喜地發(fā)現(xiàn)中國部分上市公司在優(yōu)化其獨(dú)立董事制度建設(shè)中所取得的進(jìn)步，那么我們也有理由相信中國上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)必將越來越完善。