論逾期違約的新聞監(jiān)督

當(dāng)前構(gòu)建和諧社會，信用問題日益成為中央關(guān)注、百姓關(guān)心和企業(yè)呼吁以及新聞輿論的焦點，筆者主要從逾期違約要承擔(dān)違約責(zé)任，承擔(dān)違約責(zé)任的方式——支付違約金等分析新聞監(jiān)督的必要性。

一、違約責(zé)任的概念、違約責(zé)任的構(gòu)成要件及行為分類

違約責(zé)任，是當(dāng)事人因違反合同義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。違約責(zé)任是以有效合同為前提，合同未成立或成立后無效、被撤銷的，縱使當(dāng)事人有過失，也只承擔(dān)締約過失責(zé)任，無違約責(zé)任可言；違約責(zé)任還是當(dāng)事人不履行債務(wù)的責(zé)任，合同一經(jīng)生效，當(dāng)事人有全面履行的義務(wù)，包括約定給付義務(wù)和依誠實信用原則應(yīng)履行的附隨義務(wù)；違約責(zé)任也是發(fā)生在特定人之間，違約責(zé)任作為不履行債務(wù)的責(zé)任，也只能在行為人之間存在。

違約行為：即違反合同義務(wù)的行為，包括不履行或部分不履行。違約之約，必須是有效的合同，違約行為的主體，必須是合同當(dāng)事人，至于違約是否導(dǎo)致相對人損害，違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任不同，不以損害有無為要件，只要無免責(zé)事由，違反合同約定，即構(gòu)成違約行為。

無免責(zé)事由：違約行為須無法定或約定的免責(zé)事由，如有免責(zé)事由的，則構(gòu)成違約阻卻，行為人不負違約責(zé)任。

違約行為的分類：１．履行不能亦稱合同不履行，不履行合同應(yīng)當(dāng)構(gòu)成違約。履行不能可分為事實不能與法律不能、自始不能與嗣后不能、客觀不能與主觀不能、全部不能與部分不能等類型。２．履行遲延指對履行期已滿而未履行的債務(wù)，因可歸于債務(wù)人的事由未為給付所發(fā)生的遲延。合同的履行期，應(yīng)按約定確定，債務(wù)人自期限屆滿之時起，負遲延責(zé)任，如催告有約定或法定期限的，自期限屆滿起，負違約責(zé)任。履行不當(dāng)是指債務(wù)人沒有完全按照合同內(nèi)容所為的履行，也稱瑕疵履行，履行拒絕，是債務(wù)人在債成立后履行期屆滿之前，能履行而明示不履行的意思表示。

二、承擔(dān)違約責(zé)任的方式——違約金

違約金：違約金是依當(dāng)事人的約定或法律的直接規(guī)定，在當(dāng)事人一方不履行債務(wù)時，向他方給付的金錢。違約金的金額，由當(dāng)事人在合同中約定，但約定違約金數(shù)額應(yīng)與不履行債務(wù)造成的損失大致相當(dāng)。如違約金過分高于或低于所造成的損失的，當(dāng)事人可請求法院或仲裁機構(gòu)減少或增加。因延遲履行給付違約金后，并不免除違約人的合同義務(wù)，還應(yīng)繼續(xù)履行合同。

強制實際履行：對于因履行遲延、履行不當(dāng)或履行拒絕的違約行為，原則上均可請求繼續(xù)履行或補充履行。

損害賠償：因違約行為而致對方損害的，債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任。《合同法》第一百零七條規(guī)定，違約人應(yīng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或賠償損失等違約責(zé)任。所以，損害賠償也是合同責(zé)任，在違約人繼續(xù)履行或采取補救措施后，相對人還有損失的，可請求損害賠償，以彌補經(jīng)濟的不足。

三、我國關(guān)于違約金的法律規(guī)定

違約金分為法定和約定兩種。１．法定違約金。由法律直接規(guī)定的違約金為法定違約金。在《合同法》施行前，有關(guān)買賣合同的法律及條例中都有逾期付款支付違約金的規(guī)定。１９９９年１０月１日《合同法》施行后，上述法律、條例被新法代替而自然終止，該法總則及分則部分對逾期付款并沒有法定違約金的規(guī)定。

２．約定違約金。《合同法》第一百一十四條規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ礁兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。

當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。

違約金與滯納金的區(qū)別。由于我國群眾法律知識比較匱乏，在訂立協(xié)議時，往往不能分清滯納金與違約金的區(qū)別。筆者認為，在庭審過程中，如果承擔(dān)給付滯納金義務(wù)的被告對協(xié)議中的滯納金條款運用合同法規(guī)定的違約金條款沒有提出異議，那么，法院應(yīng)當(dāng)將該約定視為雙方當(dāng)事人對違約金的約定，并運用合同法的違約金條款，做出判決時仍可表述為滯納金。如果承擔(dān)給付滯納金義務(wù)的被告提出異議，那么，法院在審理案件中應(yīng)詳細了解雙方當(dāng)事人的真實意思表示，若雙方就滯納金的意思表示實為違約金時，應(yīng)告知主張滯納金的當(dāng)事人可以變更訴訟請求并詢問其是否變更滯納金為違約金。同意變更的，則予以支持，不同意變更，堅持要求滯納金的，應(yīng)予駁回。根據(jù)契約自由原則和司法中立的理論，法院不應(yīng)當(dāng)對當(dāng)事人約定的協(xié)議內(nèi)容進行干預(yù)，應(yīng)支持原告的訴訟請求，判決主文表述為滯納金。

四、我國違約金制度存在一定的缺陷

《合同法》第一百一十四條的設(shè)計具有一定的缺陷性，表現(xiàn)在沒有確立過高的上限，“適當(dāng)減少”在審判實踐中難以操作。不可否認的是，我國現(xiàn)行法律對如何判定約定的違約金“過分高于造成的損失”，如何予以“適當(dāng)調(diào)整”，均未進一步明確，從而導(dǎo)致對違約金“過高”調(diào)整問題的認定和處理在審判實踐中頗多爭議，法律適用極不統(tǒng)一，法官有時也無所適從。

五、完善違約金責(zé)任的途徑探索

違約金作為承擔(dān)違約責(zé)任的一種方式，在司法實踐中應(yīng)用非常廣泛，作為法學(xué)理論工作者，我們有責(zé)任作積極的探索，給司法實踐開辟一條理論通道。

１．新聞監(jiān)督是完善違約責(zé)任的關(guān)鍵因素。我國企業(yè)在經(jīng)營過程中不守信用，普遍缺乏信用意識，不對外提供信用的情況非常普遍。中國企業(yè)聯(lián)合會理事長張彥寧曾經(jīng)在福建透露，中國每年因為逃廢債務(wù)造成的直接損失約１８００億元；由于合同欺詐造成的直接損失約５５億元等。因此，強化新聞監(jiān)督，新聞單位要依法保護公民、法人和其他組織對違約行為實施監(jiān)督的權(quán)利。拓寬新聞監(jiān)督的渠道，完善新聞監(jiān)督機制，金融部門也要配合新聞單位，對曝光的賴賬戶給予貸款限制，各相關(guān)部門也要對新聞部門反映的問題認真調(diào)查核實并積極配合，盡快制定《新聞監(jiān)督法》，把新聞監(jiān)督上升到法律的高度。

２．現(xiàn)代法治理念是完善違約金制度的基石。傳統(tǒng)的經(jīng)濟合同法是我們進入市場轉(zhuǎn)型期的產(chǎn)物，立法線條粗糙，理論不甚嚴(yán)密主要體現(xiàn)在一些法定條款上，實踐中操作性不強，而現(xiàn)代合同法一改往日經(jīng)濟合同法的一些生硬的教條，立法上采取了靈活多樣的方式，盡量使合同有效，充分體現(xiàn)了當(dāng)事人的意識自治，使市場交易更活躍。筆者認為，現(xiàn)代民、商法，重在當(dāng)事人意識自治，違約金要體現(xiàn)賠償性、懲罰性，以促使合同雙方當(dāng)事人尊重法律、誠實信用，否則將受到懲罰。我們要樹立現(xiàn)代法治意識，合同雙方當(dāng)事人意識自治，任何單位和個人不得非法干涉；合同當(dāng)事人應(yīng)遵循公平原則，行使權(quán)利和履行義務(wù)要對等，沒有無義務(wù)的權(quán)利，也沒有無權(quán)利的義務(wù)，雙方當(dāng)事人只有把遵循、自愿、公平、誠實信用的原則協(xié)調(diào)起來，才能減少違約的發(fā)生，以達到共贏的合同目的。

３．當(dāng)事人有約定違約金標(biāo)準(zhǔn)的或者約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額計算方法的，不適用最高人民法院《關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計算問題的批復(fù)》的規(guī)定。

最高人民法院《關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計算問題的批復(fù)》應(yīng)是對《合同法》第１１４條規(guī)定的補充，它的前提是對于合同當(dāng)事人沒有約定逾期付款違約金標(biāo)準(zhǔn)的，人民法院可以參照中國人民銀行規(guī)定的金融機構(gòu)計收逾期貸款利息的標(biāo)準(zhǔn)計算逾期付款違約金。

４．對違約金“過分高于”的調(diào)整，應(yīng)采取抗辯權(quán)發(fā)生說。《合同法》第一百一十四條第２款的規(guī)定，法院對違約金“過分高于”的調(diào)整當(dāng)以當(dāng)事人請求。違約金條款是當(dāng)事人自愿達成的約定，對違約金“過分高于”的調(diào)整是當(dāng)事人的一項抗辯權(quán)，法院一般不應(yīng)代權(quán)利人行使權(quán)利，主動審查違約金條款。對于《合同法》中違約金條款的完善，在目前尚不能修改法律，而法律處于滯后的情況下，也可通過司法解釋對約定違約金上限予以限制。有了明確的司法解釋，在規(guī)定的范圍內(nèi)行使自由裁量權(quán)，會使法官更理直氣壯，更能說服一方當(dāng)事人。

５．對違約金“過分高于”的調(diào)整，對權(quán)利人行使權(quán)利應(yīng)有時間限制。依據(jù)《合同法》第五十四條的規(guī)定，在重大誤解、顯示公平時，當(dāng)事人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。雙方當(dāng)事人基于自愿簽訂的合同，并不存在可變更或者撤銷的情形，依據(jù)《合同法》第五十五條的規(guī)定“具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)時，撤銷權(quán)消滅”。

６．法官在行使自由裁量權(quán)調(diào)整違約金時應(yīng)考慮的因素。（１）雙方當(dāng)事人之間在訂約時權(quán)利、義務(wù)是否平等。約定的違約金一方是否利用某種優(yōu)勢使對方急于達成合同，而接受對自己顯著不利的違約金條款。（２）違約方的主觀狀態(tài)，其違約是出于故意還是過失。有些是為了表明自己簽訂合同和履行合同的誠意而接受不利于自己的條款；還有的輕信自己根本不會違約，隨便簽訂高額違約金條款。（３）考察違約時間、違約情節(jié)是否嚴(yán)重。筆者認為違約金應(yīng)隨違約時間的增加而增加，一年之內(nèi)高額違約金可以不超過未履行部分，但接近二年或者二年以上可以超過未履行部分，體現(xiàn)違約金的懲罰性。（４）考慮債權(quán)人主體地位。如果債權(quán)人是一般民事主體，債務(wù)人如果逾期履行債務(wù)時，一般民事主體債權(quán)人所遭受的損失比債權(quán)人是商事主體所遭受的損失可能要小得多，因為商事主體要考慮即得的預(yù)期利益，還要考慮資金的運作。只有在考慮各種因素的情況下，才能兼顧雙方利益，在酌情調(diào)整時體現(xiàn)公平原則，并充分合理發(fā)揮違約金應(yīng)有的功能。

建設(shè)和諧社會的誠信機制，完善違約金制度，是一項復(fù)雜的社會系統(tǒng)工程，同時也是一個長期漸進的過程，需要廣大人民群眾積極參與，更需要新聞單位的大力支持，只有這樣，我們才能實現(xiàn)合同的目的，達到共贏。

（作者單位：中共鄭州市委黨校法律法規(guī)教研部）

編校：鄭艷