官帽交易后的法律軟肋

“買官賣官”等職務犯罪的嚴重存在，促使我們有必要反思刑法關于職務犯罪數額標準不斷提高可能帶來的負面影響

“買官賣官”是最嚴重、危害最大、影響最壞的腐敗現象，遏制買官賣官活動是反腐敗斗爭的一項重要任務。運用刑事法律懲治買官賣官犯罪活動，是遏制買官賣官的活動的重要手段。

買官賣官屬于賄賂犯罪

買官賣官是典型的以權錢交易為特征的職務犯罪。我國刑法第三百八十五條規定：“國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪?！?/p>

受賄罪的主體是國家工作人員，“賣官”的主體是國家工作人員中負有干部工作決策權的領導和組織人事部門中的相關人員。受賄罪在客觀方面表現為利用職務便利，非法收受他人財物，為他人謀取利益；索賄是指利用職務上的便利，向他人索要財物的行為，是嚴重的受賄行為，法律對認定索賄行為，不要求是否具有“為他人謀取利益”的行為。“賣官”在客觀方面表現為，國家工作人員利用給干部提級、提職的職務便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取官職的行為，是典型的以“權錢交易”為特征的職務犯罪，是危害性極大的一種受賄犯罪。

我國刑法第三百八十九條規定：“為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪?！?/p>

“買官”是行為人為謀取一官半職，給予國家工作人員以財物的行為，是最典型的一種行賄犯罪。

數額多大才能量刑?

我國刑法第三百八十六條規定：“對犯受賄罪的，根據受賄所得數額及情節，依照本法第三百八十三條的規定處罰。索賄的從重處罰。”

根據我國刑法第三百八十三條的規定，個人受賄數額在10萬元以上的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處沒收財產，情節特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產；個人受賄數額在5萬元以上不滿10萬元的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產；情節特別嚴重的，處無期徒刑，并處沒收財產；個人受賄數額在5千元以上不滿5萬元的，處1年以上7年以下有期徒刑；情節嚴重的，處7年以上10年以下有期徒刑；個人受賄在5千元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級主管機關給予行政處分；個人受賄數額不滿5千元，情節較重的，處2年以下有期徒刑或者拘役，情節較輕的，由其所在單位或者上級主管機關酌情給予行政處分；對多次受賄未經處理的，按照累計受賄數額處罰。

在刑法諸多罪名中，直接明確規定犯罪數額標準的極少，對貪污罪、受賄罪明確規定定罪量刑標準，這為人們了解貪污、受賄犯罪的數額標準和司法機關依法處理案件提供了明確的規范。

按照刑法第三條規定的罪刑法定原則，司法實踐應當嚴格執行上述數額標準。但實踐中，卻存在一些問題。

一是不能嚴格按照法定標準定罪量刑。法是國家統一制定的，罪刑法定原則是必須遵守的刑法原則。但由于國家很大，地區經濟發展不平衡，地區間經濟水平、公民收入水平差別較大，執行上述定罪量刑標準存在實際上的不統一。由于執法不嚴格，客觀上放縱了犯罪。同時。從犯罪心理學上分析，也助長了一些實施買官賣官犯罪的行為人，以身試法的僥幸心理；也可能助長一些人，受賄數額由小到大。

二是法定數額標準滯后于社會的發展?，F在的貪污、受賄犯罪數額標準是1997年修訂刑法時規定的。這9年，國家經濟的發展有目共睹，舉世公認；人們對職務犯罪的認識也有了很大的變化；貪污、受賄個案的犯罪數額也有漸大的趨勢。10年前，受賄犯罪數額在十幾萬元、幾十萬元的，可能判處死刑；現在，受賄犯罪數額上百萬元、幾百萬元的，也不一定判處死刑。當然，應當嚴格控制死刑的判處。問題是刑法明文規定，個人受賄數額在10萬元以上、情節特別嚴重的，處死刑。不能嚴格執行法定數額標準，使法律失去尊嚴，使“罪刑法定”原則在受賄犯罪適用中，成了一句空話；也使法定犯罪數額標準，失去了對買官賣官等職務犯罪的警示作用。

三是法定犯罪數額標準逐漸提高的趨勢不利于遏制犯罪。我國刑法在1979年制定時，沒有對貪污、受賄等職務犯罪規定數額標準，“數額較大”才構成犯罪。1979年刑法第一百五十五條規定：“貪污公共財物的，處5年以下有期徒刑或者拘役”，“情節特別嚴重的，處無期徒刑或者死刑”；刑法第一百八十五條規定：“收受賄賂的，處5年以下有期徒刑或者拘役；”受賄“致使國家或者公民利益遭受嚴重損失的，處5年以上有期徒刑”。當然，情節顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪。

1982年3月，全國人大常委會作出《關于嚴懲嚴重破壞經濟的罪犯的決定》，將刑法規定的受賄罪修改為：“國家工作人員索取、收受賄賂的，比照刑法第一百五十五條貪污罪論處；情節特別嚴重的，處無期徒刑或者死刑?！斌w現了對受賄罪從嚴從重的立法思想。當時的法律沒有規定犯罪的數額標準，司法實踐掌握的犯罪數額標準是1000千元。

1988年1月，全國人大常委會作出《關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規定》，第一次以國家法律的形式明確規定了貪污、受賄犯罪的定罪數額標準。司法部門將原來的1000元定罪標準，原則上提高到2000元。

1997年刑法修訂，將貪污、受賄的定罪標準，原則上提高到5千元。數額不滿5千元、情節較重的，處2年以下有期徒刑或者拘役；數額在10萬元以上、情節特別嚴重的，處死刑。

如前所述，實踐中掌握的立案、定罪標準要比法律規定的數額高得多。一方面要嚴懲貪污、受賄等職務犯罪，另一方面定罪數額標準又在逐漸提高。在我國，“買官賣官”等職務犯罪的嚴重存在，促使我們有必要反思刑法關于職務犯罪數額標準不斷提高可能帶來的負面影響。

認定“賣官”難在哪

根據我國刑法規定，受賄犯罪在客觀方面的特征主要有三點：一是國家工作人員利用職務上的便利；二是索取他人財物或非法收受他人財物；三是為他人謀取利益，索賄不要求必須為他人謀取利益。實踐中，認定“賣官”一類職務犯罪，主要存在以下難點：

一是利用職務便利的問題難以認定。干部提級、提職，一般要黨委、黨組會議集體討論。收受財物的國家工作人員，是否利用了職務便利，為“買官”人謀取官職的作用不明顯，行為人往往以正常提拔、集體決定為借口，推卸自己的責任，難以認定其利用職務之便為行賄人謀取利益。而法律規定構成受賄罪，必須具有為他人謀取利益的行為。就是實踐中常說的，必須是收錢、又辦事才構成受賄罪；收錢、不辦事，不構成受賄罪。

二是因果關系不明顯。實踐中，有些案件收受財物與謀取官職的時間間隔較長，收受財物時沒有明顯的謀利意向，收受財物與謀取利益的因果關系不明顯，難以認定受賄罪。

三是證據“一對一”。行賄人與受賄人往往是單獨進行的“交易”，缺少直接證人的證實，行、受賄雙方只要有一方不予證實，就形成直接證據“一對一”的狀況，為懲治買官賣官犯罪帶來難度。

四是認定“買官”人構成行賄犯罪難度大。我國刑法第三百八十九條規定，行賄人“為謀取不正當利益，給予國家工作人員以財物的，是行賄罪?！睂嵺`中，往往“買官”者具備提級、提職條件，出現不給錢不提拔、“不買不賣”的情況；加上前述的疑難問題，很難認定行賄人謀取的是不正當利益。同時，因得到了“買官”實際利益，不愿意出證證明“買官”人的問題，給查處帶來難度。

一些國家在受賄犯罪規定中，不要求“利用職務便利”、“為他人謀取利益”，也不規定構成行賄罪必須是“為謀取不正當利益”，只要國家工作人員非法收受財物，即構成受賄犯罪；只要非法給予國家工作人員財物，即構成行賄罪。我國現行法律的規定，給懲治買官賣官等職務犯罪帶來了難度。

加大預防、懲治買官賣官等職務犯罪的力度，需要健全完善刑事法律制度，改革現行法律機制，建立科學的、有利于預防、懲治買官賣官等職務犯罪的刑事法律制度。