“陰陽合同”與合同依法變更的界限

正確區分判斷“陰陽合同”和合同依法變更的界限，對解決建設工程施工合同糾紛有著決定性影響

對于建設工程招投標項目，承、發包人往往出于規避法律、行政法規和政府監管的目的，就同一工程簽訂兩份不同版本的合同，一份是根據中標文件簽訂的中標合同，該合同經建設行政主管部門審查備案；另一份則是與中標合同內容不一致的“陰合同”，因而習慣將此做法稱之為“陰陽合同”。另一方面，由于施工合同履行期限長，影響因素復雜多樣，履行中不可避免地發生內容的變更。因此，正確區分判斷“陰陽合同”和合同依法變更的界限，對解決建設工程施工合同糾紛有著決定性影響。

2002年5月，某建筑公司通過工程招投標，和某開發商簽訂承建住宅樓施工合同，合同總價7000余萬元，竣工日期為2003年7月30日，合同簽訂后，經工程所在地招標投標辦公室審查備案。2003年2月，雙方又簽訂了《補充協議》，約定竣工工期提前至2003年5月30日，后工程于2003年6月22日通過竣工驗收。2005年3月，該建筑公司提起訴訟，要求支付剩余工程款項，開發商反訴稱本案工程逾期竣工，建筑公司應承擔逾期竣工違約責任并支付違約金180余萬元。

開發商主張：《合同法》第77條規定，當事人協商一致，可以變更合同，《補充協議》是雙方真實意思表示，應按照變更后工期條款確定雙方的權利和義務，故建筑公司應承擔逾期竣工違約責任。建筑公司堅持：《補充協議》中工期變更條款是原合同實質性內容的變更，其違背了《招標投標法》第46條關于招標人和投標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議的強制性規定，應屬無效。……