文化是價值體系,制度也是價值體系。但后者是強(qiáng)價值體系,受法律保護(hù),有強(qiáng)制性。正常情況下,社會有著共同的基本價值。在轉(zhuǎn)型時期,二者可能分離,但發(fā)展勢態(tài)是漸趨一致。往往先選擇新的制度價值,漸漸發(fā)揚(yáng)文化中親和該價值的價值觀念,經(jīng)過歷史時期的調(diào)整,成為和諧的新社會。因此,制度價值的抉擇至關(guān)重要,明白其本原,尤其要緊。
所謂價值,并非自然屬性,而是概念構(gòu)造的理念或信念。只有自由主體才能構(gòu)造價值,故自由是基本價值,是一切選擇構(gòu)造的前提。中國辭典解釋“自由”為“法律賦予的某些權(quán)利”,但如果法律是不自由的,如何能賦予自由權(quán)利呢?
故自由必先于法律。在西方,這便是自然法傳統(tǒng)。亞里士多德指出,有兩種法治,一種法在任何地方皆有效適用,而另一種法是約定俗成的。紀(jì)元前3世紀(jì)的克利斯普可能是自然法的最早表述者,他指出,宇宙有理性秩序(邏格斯或上帝),人類理性是它的體現(xiàn),道德便是按照理性生活。
紀(jì)元前2至1世紀(jì)的西塞羅作出更明確的表述:“真正的法是合于自然的正當(dāng)理性,它普遍適用,永住不變;它命令人承當(dāng)責(zé)任,禁止人胡作非為;此法同一,在雅典,在羅馬,在今天,在未來,同一永恒之法,在一切國家一切時代,率皆適用。”西塞羅還指出,上帝是自然法的制定者、推行者和裁判者。也就是說,自然法是獨(dú)立于人類意志的,理性認(rèn)定的基本價值。
但這價值的內(nèi)容是什么?13世紀(jì)的托馬斯阿奎那認(rèn)為自然法的根本律令是“趨善避惡”,其他原則由此導(dǎo)出,即:保存自我,教養(yǎng)后代,求真理和幸福。這里“保存自我”即后世(如洛克)理解的生命、自由、財產(chǎn)。托馬斯認(rèn)為法律源于自然法,故公義的法律對良心有約束力,不公義的法律對良心沒有約束力,人民有權(quán)推翻這種法律及強(qiáng)行這種法律的暴君(除非考慮暴力方式弊大于利)。近代的格羅提烏認(rèn)為,即使沒有上帝,自然法也成立。洛克為1688年革命辯護(hù)則仍然訴諸上帝為自然法或自然權(quán)利的本原。美國《獨(dú)立宣言》、法國大革命的《人類及公民權(quán)利宣言》皆訴諸自然權(quán)利。自然法和自然權(quán)利在拉丁文是一個詞:ius naturale。
為什么自然法或自然權(quán)利的思想在近代國家建立中起著如此巨大的作用呢?因為自然法在西方有悠久的傳統(tǒng),而建立新制度不可能訴諸現(xiàn)行的專制法律權(quán)威。
一旦現(xiàn)代國家確立,政治的需要淡化,自然法成為純學(xué)術(shù)對象,其內(nèi)在的邏輯弱點(diǎn)便受到多方質(zhì)疑。自孟德斯鳩提出法律是特定社會風(fēng)習(xí)的產(chǎn)物,19世紀(jì)孔德、達(dá)爾文、斯賓塞等的實證科學(xué)思想盛行,尤其邊沁的大力批判,導(dǎo)致了自然法學(xué)說衰退,代之而起的是實證法思想。然而,二戰(zhàn)以后自然法學(xué)說復(fù)興了,在德國新憲法的建立中頗起作用。在納粹時期,實證法學(xué)家本著“法律就是法律”的價值中立原則,曾束手旁觀納粹的立法和反人類的罪行。這使得他們受到良心的譴責(zé),而轉(zhuǎn)向自然法,例如實證法學(xué)大師古斯塔夫拉德布魯。
所謂自然法,既非指自然界,也不是法律。“自然”指宇宙的本體結(jié)構(gòu),屬于信仰;“法”指基本倫理價值。自然法給予人的自由是先于法律的,也就是說,自由是天然合法的,不需要證明其合法性,而對自由的任何限制必須證明其合法性。這是自由的本體論地位,只要有宇宙和人類便有自由,不可讓渡和剝奪。霍布士、洛克所謂的自然狀態(tài)便是指先于法律和國家的自由。
然而宇宙的本體不能證明。即使如現(xiàn)代自然法學(xué)家那樣,將自然法設(shè)定為理性認(rèn)定的基本價值,也不能證明何以理性必然認(rèn)定這些價值。這是其內(nèi)在邏輯難題。因此在現(xiàn)代法學(xué)思想中,自然法的地位并不確定。有人即使心向往之,口頭也不說我信仰自然法。現(xiàn)代對聯(lián)合國人權(quán)宣言等文件的理論解釋,大抵是說“共同的價值”。
于是便出現(xiàn)一個問題:基本價值的本原是什么?其本體論地位是什么?有沒有堅不可摧的理由?康德在《論美與崇高》中稱:“正當(dāng)理解的自由是一切美德和一切幸福的最高原則。”基本人權(quán)如經(jīng)濟(jì)自由、政治自由、言論自由、宗教自由等皆是自由,自由是基本價值。但如何確立自由的本原呢?康德的方式是證明自由意志。但自由意志能不能證明?我們一向?qū)⑷诵越Y(jié)構(gòu)視為接受什么的容器,那么我們能不能證明人的本性是自由,確乎是至關(guān)重要的了。
作者為中國社會科學(xué)院宗教所研究員