政府網上采購的法律問題

隨著互聯網在中國的普及和電子商務概念的推廣，一種把互聯網作為工具發布政府采購信息，并進行招標、競標的新形式——網上政府采購開始進入人們的視野。

電子商務網站的新機遇

1998年11月，美國宣布從1999年起美國政府的公務用品采購一律實行網上招標。1999年年初，我國也興起了一股政府網上采購熱。在今年的全國政府采購工作會議上，有關方面表示努力擴大政府采購范圍和規模成為今后一段時間政府的工作重點，會上政府部門提出要實現采購方法的創新，提高采購的效率，簡化政府采購工作環節，縮短采購周期，及時滿足最終用戶的需求。而從近幾年的實踐看來，網上政府采購的優勢十分明顯，恰好彌補了傳統方式的不足。

隨著政府采購管理制度及法律規范的日益完善，政府采購工作正逐步轉向正規化操作。政府網上采購也從開始的萌芽階段逐步發展起來。作為“電子政務”的重要內容之一，政府網上采購制度與電子商務的發展密不可分。一方面，只有在電子商務得到基本發展，市場實現一定程度信息化的前提下，才可能進行政府采購；另一方面，政府作為市場最大的買家，為競爭激烈的電子商務行業帶來了新的市場機會。目前，國內電子商務的發展經過了前期的普及，已得到了大多數政府機關的認同。政府采購實際上是政府和企業之間的重要連接點，隨著信息化的發展，政府網上采購的需求和呼聲日益增加。早在1996年，中國第一家網上政府采購的網站——“中國招標在線”就已由原機械電子工業部主辦開通。據不完全統計，國內建立的政府采購網站的數量已達幾百家，幾乎所有省市一級的城市都有相關網站，一些縣鄉級采購部門和第三方的機構也有不少的采購網站。與此同時，越來越多的電子商務網站開始把政府采購當作自己最大的市場增長點。

網上采購的法律空白

政府網上采購作為信息化時代的產物，對傳統的政府采購模式已經構成挑戰。但對于這樣的新生事物，相關的法律至今仍是一片空白，即便是在2002年6月29日第九屆全國人民代表大會常務委員會第二十八次會議通過的《政府采購法》也對其沒有任何的提及。只有北京市政府頒布過一個比較簡單的《北京市政府采購網站管理規定》。

該文件規定北京市政府采購網站是北京市財政局信息化管理及財政業務系統的重要組成部分，北京市政府采購辦公室具體負責北京市政府采購網站的開發管理及信息發布工作。此外，該文件明確網上發布信息公告的范圍為：1、國家及北京市人大、政府或財政部門制定頒布的政府采購法律、法規和制度規定及區縣有關實施細則；2、經財政部門預審或批準準入政府采購市場的業務代理機構和供應商名錄；3、政府采購目錄；4、公開招標信息；5、中標信息；6、違規通報；7、投訴處理信息；8、上述信息的變更；9、招標人采購需求；10、供應商產品介紹等等。此外，對于網上發布信息公告內容的具體要求是信息公告來源正當，確保內容的真實、準確、可靠；招標、中標信息和信息更正公告，符合《北京市政府采購信息公告管理暫行規定》的要求；網站發布的信息公告與刊登在其他媒介的內容必須一致，等等。

因此，明確政府網上采購的法律地位，解決相關的法律問題，用法律手段來保障其正常發展，是亟待解決的重要問題。目前看來，政府采購的法律問題主要集中在五個領域，一是政府采購信息網上發布的管理問題，包括哪些方面信息應當公布、如何公布及公布信息的主要內容應包含哪些等等；二是政府網上采購招、投標等一系列程序的合法性問題 ；三是政府網上采購的電子采購合同的合法性、效力、修改、撤消、保存等一系列涉及電子合同的法律問題；四是圍繞政府網上采購所帶來的售后服務的問題，這一問題在政府采購軟件和IT系統時較為突出；最后是政府網上采購的安全性問題，也是我們必須要面對的問題。

解決這些問題的前提在于對政府網上采購定位有準確的認識。一些觀點認為，網上采購方式未列入《政府采購法》之中，沒有得到應有的重視，是《政府采購法》出臺的重要缺陷，這使得網上政府采購身份不明，難以得到法律的保護。的確，政府網上采購已經成為了全球發展的趨勢，但完全沒必要因為《政府采購法》中并未明列網上采購方式，我們就認為網上采購這一概念就不能夠被接受，該種方式就是不受法律保護的。因為就其本質而言，網上政府采購并非是一種全新的采購制度，它與傳統采購方式的不同之處僅在于其利用了新的工具即互聯網。從具體方式看，網上采購不僅包括公開招標、邀請招標、詢價采購和單一來源等；從采購程序上，也可以有發出公告、發售標書、開標、評標、定標的各個步聚，可以簽定電子合同，可以實現電子化結算，甚至還可以進行網上談判（例如：交互式的視頻會議）。政府網上采購完全是一種綜合利用互聯網的制度，與“電子政務”概念相同，重點不在于“電子”，而在于“政務”。網上采購也只是實現的手段不同而已，而其內容與傳統的采購方式并無實質上的差異。

網上采購遭遇挑戰

當然，作為一種全新的手段，政府網上采購在實踐過程中也面臨了許多傳統采購方式不曾遇到的挑戰。除了電子政務實施中常見的電子簽章、電子支付、結算、電子合同等等問題，還存在網上采購方式與《政府采購法》中規定的相關程序缺乏銜接的問題。這的確給政府網上采購帶來相當困擾。但由于我國整個電子政務都處于不成熟狀態，相關法律制度的規范和完善都依賴于現有實踐的發展。地方政府在應用網上采購時，完全可以根據本地情況自行規定相應的網上采購規章，而事實上已有不少地方制定了相關規范，促進了本地的政府采購事業。隨著網上采購廣泛深入，政府部門正在對《政府采購法》的具體實施制定實施細則和各方面的管理辦法，進而完善政府采購的各種程序。

從政府網上采購的過程來看，采購合同是相當重要的環節之一，網上采購合同的訂立多數情況下也是通過電子方式完成的。根據《政府采購法》第二條第三款規定，“本法所稱采購，是指以合同方式有償取得貨物、工程和服務的行為，包括購買、租賃、委托、雇用等。”因此，政府網上采購合同的法律性質；要約邀請、要約、承諾等通過網絡電子方式完成是否符合法律規定；電子方式的政府采購合同是否有效；合同應書面訂立，電子合同是否能得到法律保護等法律問題必須明確。

《政府采購法》第四十三條規定：“政府采購合同適用合同法。采購人和供應商之間的權利和義務，應當按照平等、自愿的原則以合同方式約定。”所以，政府采購合同并不是單純的民事合同，表現在合同的內容上，法律賦予政府采購方在法定條件下享有的特權，包括在合同締結、履行過程中的指揮權、監督權甚至處罰權以及出于公共利益的目的單方面解除合同的權利。合同須遵守法定的締約方式，締結、履行過程都必須保持相當的透明度，保障公眾的知情權。因而，在政府采購領域，包括網上采購過程中，合同的訂立、履行及其他事項都應遵循民事合同法的一般原則，如平等、自愿、公平、誠實信用等原則，并在法律明文規定情況下，結合以特殊的行政規則；合同的履行和變更、解除都應適用合同履行的一般規定。

根據上述規定，政府采購適用《合同法》，從而使得我們使用電子方式的政府網上采購合同有了法律依據。《合同法》第十條第一款規定“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式”。這表明了電子合同必然屬于新《合同法》的調整范圍。《合同法》關于書面合同包括電子數據交換和電子郵件的特別規定，賦予了電子合同合法的法律地位。但顯然這些規定還不足以完全涵蓋電子合同中的所有法律問題。

為了保障網上采購的健康發展，應盡快從各方面健全網上政府采購的有關制度，形成一套周密的法律體系，以制度來規范網上政府采購。但同時，我們也大可不必認為政府網上采購完全處于不被保護狀態，目前的《政府采購法》、《合同法》、《招標投標法》等的規定是可以對其加以規范的。相應的地方性政府規章在地方政府實行網上采購試點時起到了相當大的調整作用。目前當務之急在于健全政府網上采購的規章制度，避免由于缺乏適合的法律保障體系而使得網上采購風險增加，不能適時利用其優勢而因噎廢食。