論少數民族習慣法的規范化困境及其應對

陳子盼（中國人民公安大學偵查學院，北京 100038）

習慣是文化的一部分，少數民族習慣是少數民族文化的應有之義。習慣法是維持與調整某一社會的組織、群眾及其成員之間相互關系的習慣約束力量的總和，是由該組織或群體的成員處于維護生活和生產需要而約定俗成，適用一定區域的、帶有強制性的行為規范。[1]習慣法是習慣的一部分，但是又不同于習慣，[2]而是習慣上升為具有普遍約束力的規范，具有規則的內在與外在面向，成為指引實踐的正當性理由。“習慣法是一種具有確定性、群體性、強制性和規范性的習慣。”[3]少數民族習慣法對于少數民族的生存與發展息息相關，維系著民族性格與民族精神。作為非正式制度規則的民族習慣法在民族地區，發揮著解決社會糾紛、維護社會穩定的功能，[4]是少數民族生活中的“活的法”。相對于國家法或制定法而言，少數民族習慣法具有民族性、區域性與多樣性，導致少數民族習慣法在發揮維系民族認同、公序良俗的同時，與國家法并不完全統一。在民族習慣法與國家法產生沖突時，基于民族性格與心理，規避國家法的情況時常發生。

少數民族在文化中的習慣法感知，與具有強制力與規范性的國家制定法并不完全統一。一方面，少數民族習慣法保留較多的民族傳統文化。在漫長的歷史發展中，少數民族文化不斷深入民族生存習慣，成為習慣法得以形成的基礎。民族傳統文化盡管存在優良部分，也存在有違法治的部分。……