股權贈與中股東優先購買權的證成和適用

蔣佳璇

(中南大學法學院,湖南 長沙 410083)

一、問題的切入

因我國證券市場發展,國民財富積累,有限責任公司中股權贈與現象頻發。為了維系公司人合性,《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)設置優先購買權制度對股東向外轉讓股權進行限制。學界就股權贈與中是否適用優先購買權展開了廣泛探討,形成以劉俊海為代表的肯定說[1]和彭冰為代表的否定說[2]187,其中多數學者贊同肯定說。然而學者們忽略了對股權贈與范圍的界定,比如有學者認為股權贈與包括隱藏利益交換的贈與,如股權激勵[2]187;但另有學者將股權贈與和股權激勵進行了明確區分[3]。若股權贈與范圍并未統一,那么對股權贈與是否適用優先購買權的探討只能是各說各話。

贈與的本質特征是無償性,無償性又衍生出目的上具有利他性意圖[4]。由于股權激勵中股東意圖通過給予股權的方式將員工利益和公司利益綁定,以激勵員工為公司創收,最終使得轉讓股東盈利,故不具備利他性意圖,不屬于股權贈與。基于此,股權贈與僅指股東基于其與外部第三人特殊身份關系,向外部第三人無償轉讓股權的行為。因為,若非受贈人與贈與人有特殊身份關系,難以想象商人會無緣無故地“損己利人”。

若贈與對象限于具有特殊身份的外部第三人,多數學者并不贊成其余股東享有優先購買權。因為股權贈與往往存在于具有緊密家庭聯系的親屬之間,故股權贈與可以類比股權繼承,允許自由對外轉讓[5]?！?br>