大股東通過(guò)設(shè)備購(gòu)置關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益侵占分析

賀向華

國(guó)家頒布了眾多法律條款來(lái)保護(hù)中小股東的權(quán)益。通過(guò)對(duì)設(shè)備購(gòu)置關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行研究，對(duì)法律的完善具有推動(dòng)作用，有助于督促企業(yè)建立健全內(nèi)部監(jiān)督制度，促進(jìn)設(shè)備在購(gòu)買過(guò)程中流程透明公開(kāi)化，合理保障中小股東的合法權(quán)益，凈化市場(chǎng)環(huán)境，提高非關(guān)聯(lián)公司的競(jìng)爭(zhēng)能力和獨(dú)立性。

一、相關(guān)概念

（一）設(shè)備購(gòu)置關(guān)聯(lián)交易的概念

關(guān)聯(lián)方交易是指上市公司和關(guān)聯(lián)方之間的經(jīng)濟(jì)交易。在上市公司日常經(jīng)營(yíng)中可能產(chǎn)生不公平結(jié)果且發(fā)生率較高的交易稱為關(guān)聯(lián)方交易，在非公平的競(jìng)爭(zhēng)條件下，交易方式和價(jià)格方面會(huì)產(chǎn)生不公平的結(jié)果，也會(huì)損害債權(quán)人的利益，而設(shè)備購(gòu)置關(guān)聯(lián)交易是關(guān)聯(lián)企業(yè)間以購(gòu)買設(shè)備為由進(jìn)行業(yè)務(wù)往來(lái)的交易。

（二）利益侵占的概念

“利益侵占”一詞最早使用在《Tunneling》一書(shū)中，意為隧道效應(yīng)、掏空效應(yīng)。Johnson、La Porta、Lopez-de-Silames和Shleifer（JLLS）等人于2000年第一次提出“隧道”，形象描述了大股東對(duì)中小股東的侵占行為，認(rèn)為大股東的隧道挖掘行為產(chǎn)生兩方面的影響即“壁壘效應(yīng)”和“協(xié)同效應(yīng)”。

二、案例介紹

（一）北訊集團(tuán)背景介紹

1.北訊集團(tuán)概況

北訊集團(tuán)主要從事信息通信，生產(chǎn)銷售鐵塔、管道等，2017年收購(gòu)北訊電訊，完成重組。2018、2019年度被出具無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告，被實(shí)施退市處理。

2.北訊集團(tuán)股權(quán)結(jié)構(gòu)和大股東情況（如圖所示）

陳巖對(duì)北訊集團(tuán)直接與間接持股達(dá)9.13%，北訊集團(tuán)第一大股東龍躍實(shí)業(yè)集團(tuán)經(jīng)多方查證是與陳巖相關(guān)的利益一致人，因此，陳巖可以操控北訊集團(tuán)的股份共占44.28%。眾多信息表明，龍躍實(shí)業(yè)集團(tuán)為陳巖的利益一致人。故陳巖與其利益一致人的持股比例共占44.28%，因此陳巖有足夠的權(quán)力來(lái)侵占上市公司及中小股東的利益。通過(guò)查詢天眼查，陳巖與其利益一致人從2018年到2020年收到的同時(shí)被列為被告的部分法律訴訟，原告大部分為融資、租賃與銀行，被告人有陳巖、龍躍實(shí)業(yè)集團(tuán)（即陳巖利益一致人），除此之外，部分法律訴訟被告人還有天津信利隆（陳巖控股公司），說(shuō)明陳巖與龍躍實(shí)業(yè)集團(tuán)屬利益一致人。

3.北訊集團(tuán)與其各公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系

2018—2019年期間，北訊集團(tuán)稱與天宇通信屬于公司關(guān)聯(lián)方。陳巖曾擔(dān)任天宇通信副總經(jīng)理，而楊竹平曾同時(shí)擔(dān)任天宇通信與北訊電信（北訊集團(tuán)子公司）的法定代表人與高管。另外，任潤(rùn)琦與陳巖母親邢建華簽訂抵債協(xié)議書(shū)，邢建華間接持有天宇通信10%的股權(quán)。此外，董事李維華、陳巖及顧明明曾任職于天宇集團(tuán)。

（二）北訊集團(tuán)大股東通過(guò)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益侵占過(guò)程

2018年1月至2019年4月，北訊電信支付13.79億元作為設(shè)備預(yù)付款，用來(lái)購(gòu)買基站設(shè)備（天宇集團(tuán)并不生產(chǎn)該種設(shè)備），且天宇集團(tuán)曾經(jīng)是北訊電信的發(fā)起股東，原持股比例為80%。北訊集團(tuán)在2017年7月到2018年12月與天宇通信的關(guān)聯(lián)采購(gòu)額共計(jì)20.85億元。2018年1月15日至7月31日，公司與天宇集團(tuán)的間接采購(gòu)合同金額占公司2018年經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的36.58%。其中，對(duì)應(yīng)未發(fā)貨金額114880.44萬(wàn)元，逾期金額114880.44萬(wàn)元。

三、案例分析

（一）北訊集團(tuán)大股東通過(guò)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益侵占的成因

1.大股東道德問(wèn)題

天眼查顯示，2018年至2022年期間，陳巖作為限制消費(fèi)對(duì)象或關(guān)聯(lián)限制消費(fèi)對(duì)象被限制消費(fèi)，限制陳巖實(shí)施高消費(fèi)以及非生活和工作必需的消費(fèi)行為。2019年12月14日，陳巖故意隱瞞公司信息導(dǎo)致不準(zhǔn)確、不及時(shí)的業(yè)績(jī)預(yù)測(cè)結(jié)果等后果而被證監(jiān)會(huì)公開(kāi)譴責(zé)，2019年1月14日、5月24日、7月9日違反財(cái)產(chǎn)報(bào)告制度。此外，陳巖被列為失信被執(zhí)行人，涉案總數(shù)21件，歷史案件3件，且失信行為大多數(shù)為有能力履行而拒不履行的，目前為止未履行比例為100%。2020年12月25日，陳巖被立案調(diào)查，原因是陳巖涉嫌違規(guī)交易北訊集團(tuán)股票且隱瞞此次交易內(nèi)容。以上信息均表明北訊集團(tuán)大股東陳巖在誠(chéng)信方面、個(gè)人品行方面存在缺陷。

2.公司在內(nèi)部審計(jì)監(jiān)督方面存在問(wèn)題

日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，公司在業(yè)務(wù)流程方面存在內(nèi)部監(jiān)督缺陷。北訊集團(tuán)在設(shè)備購(gòu)置方面未能嚴(yán)格按照貨物入庫(kù)金額付款，而是以預(yù)付設(shè)備款的形式通過(guò)供應(yīng)商對(duì)關(guān)聯(lián)公司轉(zhuǎn)賬。此外，年度報(bào)告中存在大額預(yù)付款和潛在的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題，對(duì)于2018年至2019年發(fā)生的利益侵占問(wèn)題沒(méi)有發(fā)揮有效的日常監(jiān)督作用。

3.公司在治理結(jié)構(gòu)方面存在缺陷

中小股東一般通過(guò)企業(yè)的各階段報(bào)告了解公司的經(jīng)營(yíng)情況，因此財(cái)務(wù)報(bào)告是否真實(shí)對(duì)中小股東而言很重要，但是北訊集團(tuán)董事兼董事長(zhǎng)王天宇、獨(dú)立董事王鳳岐和喬陽(yáng)都無(wú)法確保2019年半年度財(cái)務(wù)報(bào)告的真實(shí)性。喬陽(yáng)還曾表示對(duì)固定資產(chǎn)、流動(dòng)資產(chǎn)的目的存疑。雖然后來(lái)北訊集團(tuán)督促公司的高管層領(lǐng)導(dǎo)聘請(qǐng)專業(yè)人士來(lái)出具審計(jì)意見(jiàn)，但是這已經(jīng)足以說(shuō)明公司在治理結(jié)構(gòu)方面存在一定的不足甚至是缺陷。

（二）北訊集團(tuán)大股東通過(guò)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益侵占的特征

1.時(shí)間跨度長(zhǎng)

北訊集團(tuán)侵占時(shí)間跨度較長(zhǎng)，從2018年初至2019年末進(jìn)行利益侵占，且對(duì)公司的影響一直持續(xù)到2021年直至公司受到處罰、股票終止上市和進(jìn)入退市整理期、退市等，時(shí)間跨度歷經(jīng)4年之久。

2.高隱蔽性

由于信息不對(duì)稱，中小股東對(duì)股市波動(dòng)的信息影響很難辨別，而大股東通過(guò)操縱股價(jià)不容易被發(fā)現(xiàn)，且中小股東缺乏話語(yǔ)權(quán)和影響力。北訊集團(tuán)2018年至2019年兩年間進(jìn)行利益侵占，是通過(guò)供應(yīng)商間接向關(guān)聯(lián)公司以預(yù)付設(shè)備款的方式轉(zhuǎn)移資金。雖然公司對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行自我檢查，表示確實(shí)存在此類關(guān)聯(lián)交易，但并沒(méi)有提出任何解決辦法。通過(guò)業(yè)務(wù)流程的不透明以及中小股東信息不對(duì)稱等對(duì)中小股東隱瞞資金貨款的使用情況，且設(shè)備是否發(fā)貨、入庫(kù)等情況中小股東并不了解。故大股東利益侵占具有高隱蔽性。

（三）北訊集團(tuán)大股東通過(guò)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行利益侵占的后果

1.導(dǎo)致北訊集團(tuán)凈利潤(rùn)下降

利益侵占對(duì)北訊集團(tuán)的經(jīng)營(yíng)狀況產(chǎn)生了很大的影響。選取2017年至2020年的部分經(jīng)營(yíng)指標(biāo)來(lái)分析，公司凈資產(chǎn)4年間下降50億元；股票基本每股收益下降；且公司股東凈利潤(rùn)2017年尚在盈利，盈利金額為217631300.17元，之后凈利潤(rùn)一直虧損。總資產(chǎn)從2018年開(kāi)始減少，至2020年減少到13467313665.59元；所有者權(quán)益2017年至2020年也一直在減少。由此得出公司資產(chǎn)減少，盈利能力下降，可能破壞公司發(fā)展的基礎(chǔ)（數(shù)據(jù)來(lái)源于北訊集團(tuán)2018—2020年年度報(bào)告）。

2.導(dǎo)致償債能力下降

選取利益侵占發(fā)生的時(shí)間的財(cái)務(wù)指標(biāo)來(lái)做分析，公司速動(dòng)比率、流動(dòng)比率下降，說(shuō)明公司資金緊張。而資產(chǎn)負(fù)債率增加，說(shuō)明公司負(fù)債不斷增加。貸款償還率下降，同期變動(dòng)比率為-41.65%，利息償付率同期變動(dòng)比率為-51.10%。2019年12月公司總負(fù)債117.17億元，短期償債能力較差，造成公司歸還本息的壓力過(guò)大，可能面臨更多的債務(wù)逾期風(fēng)險(xiǎn)，具體數(shù)據(jù)如上表所示。

對(duì)于同期變動(dòng)比率超過(guò)30%的原因，北訊集團(tuán)對(duì)此做出解釋，公司流動(dòng)資金緊張，原計(jì)劃發(fā)放貸款給北訊集團(tuán)的金融機(jī)構(gòu)對(duì)其停止放款，公司資金流動(dòng)性出現(xiàn)漏洞，導(dǎo)致大量債務(wù)拖欠；公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況受到影響。

3.連續(xù)兩年被出具無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告從而被實(shí)施退市處理

2018年、2019年公司被出具無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告，2019年股票被特殊處理，2020年7月3日股票暫停上市，2021年6月10日被實(shí)施退市處理。

4.導(dǎo)致深交所對(duì)北訊集團(tuán)及董監(jiān)高等作出公開(kāi)譴責(zé)及通報(bào)批評(píng)

2018年北訊集團(tuán)與天宇集團(tuán)設(shè)備購(gòu)置關(guān)聯(lián)交易高達(dá)18億元，由于大股東披露消息刻意延后，忽略審議程序，隱藏信息，深交所對(duì)北訊集團(tuán)作出公開(kāi)譴責(zé)的處分，處分還包括陳巖、周倩和喬陽(yáng)等。

四、結(jié)論與建議

（一）結(jié)論

根據(jù)以上分析及后果研究，得出以下結(jié)論：1.公司內(nèi)部監(jiān)督存在缺陷，使得陳巖在進(jìn)行利益侵占時(shí)，內(nèi)部監(jiān)察機(jī)構(gòu)并未發(fā)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)；2.公司治理結(jié)構(gòu)存在缺陷，原財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人喬陽(yáng)在審查關(guān)聯(lián)交易利益侵占時(shí)，因職責(zé)權(quán)限未能準(zhǔn)確核實(shí)真實(shí)性等。

（二）建議

第一，建立設(shè)備采購(gòu)審核體系，完善設(shè)備購(gòu)置流程，使設(shè)備購(gòu)置流程公開(kāi)化、透明化。政府部門(mén)督促公司企業(yè)建立設(shè)備采購(gòu)審核體系，及時(shí)披露采購(gòu)設(shè)備名稱、數(shù)量及是否發(fā)貨、入庫(kù)等。第二，加強(qiáng)審計(jì)監(jiān)督。審計(jì)人員應(yīng)保持獨(dú)立性，依法進(jìn)行審計(jì)。內(nèi)部審計(jì)應(yīng)加強(qiáng)內(nèi)部監(jiān)督，確保內(nèi)部控制制度的有效執(zhí)行。政府審計(jì)和社會(huì)審計(jì)要加強(qiáng)對(duì)審計(jì)報(bào)告內(nèi)容的監(jiān)督。第三，建立使企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)告有較好的透明度且能保障中小股東合法權(quán)益的制度。完善法律法規(guī)，使中小股東在自身利益受到侵害時(shí)，能夠有法可依并積極尋求法律的保護(hù)。第四，分散公司大股東的股權(quán)比例，同時(shí)加強(qiáng)信息的披露與監(jiān)督。上市公司分散大股東的持股比例，提高市場(chǎng)傳遞信息的能力，確保所披露內(nèi)容的真實(shí)性等，滿足投資者和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的多元化需求。