功能主義視角下所有權擔保的實現路徑及價值沖突消解

匡凱 劉辛夷

作者簡介：匡凱（1985—），男，湖南汨羅人，博士，中南大學法學院副教授，研究方向：擔保法，財產法，經濟、社會與法治發展。

摘要：所有權擔保的實現有形式主義和功能主義兩個路徑，其中功能主義采用擔保程序的實現路徑，是雙方當事人真實的意思表示，有利于債權人和債務人雙方的利益，也有利于維護擔保關系的穩定。實踐中，首先應當遵循當事人選擇的路徑；協商不成，法院再判定采用擔保程序；破產案件中，法官在面對原被告方不同訴求時，可以采納《企業破產法》第109條進行裁判。登記技術的進步和登記制度的發展可以有效地彌補功能主義的效率缺陷。

關鍵詞： 所有權擔保；功能主義；形式主義；統一登記

中圖分類號：D923．6；D923．2文獻標識碼：A文章編號：1003-7217（2023）03-0148-06

自2015年黨的十八屆五中全會提出完善法治化、國際化、便利化的營商環境以來，國務院和各省市陸續頒布了一系列優化營商環境的規定來保護投資者、規范政府行為和改善市場環境。通過我們不斷努力，世界銀行《2020年營商環境報告》（DB2020）發布，中國的營商環境排名比2019年提高了15位，在190個國家和地區中排名第31。但是在“獲得信貸”分項目中，中國排名卻一直在下降，從2019年的第62名下降到第80名。“獲得信貸”下的二級指標“合法權利力度”滿分10分僅得4分。而“獲得信貸”評價的是“動產抵押品法和信用信息系統”的發達程度[1]，這說明我們需要在金融機構、貸款人和擔保人之間建立一套更為科學、高效的擔保制度。其中重要的方式就是對擔保需要進行“交易類型化”，即不管交易形式，只要在市場上發揮相同的擔保功能，就應當適用相同的法律[2] 。……