文/馬鑫麗 楊名諭

非全日制用工,即通常意義上的“小時工”“鐘點工”,這一用工形式突破了傳統的全日制用工模式,適應了用人單位靈活用工和勞動者自主擇業的需要,業已成為促進就業的重要途徑。
在法律層面,非全日制用工被定義為“以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時,每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式”,具有明顯的臨時性特征。非全日制用工相較全日制用工,不僅在訂立勞動合同上存在明顯差異(如可以訂立口頭協議、不得約定試用期等),在社保繳納、工傷、養老及醫療保險等方面亦存在諸多差異。
原勞動和社會保障部《關于非全日制用工若干問題的意見》第十二條規定,用人單位應當按照國家有關規定為建立勞動關系的非全日制勞動者繳納工傷保險費。從事非全日制工作的勞動者發生工傷,依法享受工傷保險待遇;被鑒定為傷殘5—10 級的,經勞動者與用人單位協商一致,可以一次性結算傷殘待遇及有關費用。
人力資源和社會保障部《實施〈中華人民共和國社會保險法〉若干規定》(人社部令第13 號)第九條同時規定,職工(包括非全日制從業人員)在兩個或者兩個以上用人單位同時就業的,各用人單位應當分別為職工繳納工傷保險費。職工發生工傷,由職工受到傷害時工作的單位依法承擔工傷保險責任。
按照現行法律規定,工傷保險是國家唯一強制用人單位為非全日制從業人員繳納的社會保險,且是唯一一項多重勞動關系(包括全日制職工和非全日制從業人員)可以多重繳納的社會保險,目的就是最大限度地分散用人單位的用工風險,保護勞動者工傷權益。
用人單位未給非全日制職工繳納工傷保險,如果員工發生事故被認定為工傷的,依據《工傷保險條例》第六十二條之規定,應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發生工傷的,由該用人單位按照條例規定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。
實踐中,有部分企業招聘非全日制員工,為員工投保商業險而不繳納工傷保險,這種行為無法免除企業的法律責任,工傷保險是國家強制性規定的社會保險險種,同時除了醫療費以外,工傷保險待遇還包括伙食補助費、康復費用、停工留薪期間的工資待遇、生活護理費、一次性傷殘補助金等一系列后續補償,保障功能非商業保險所能替代,一旦員工發生事故被認定為工傷,企業仍需承擔相應的工傷待遇費用。比如,在案件(2019)豫09 民終1397 號中,某公司以員工因為其投保的意外傷害險獲得了一部分保險賠償金而對賠償數額提出異議,對此二審法院認定,商業保險受益與工傷保險的賠付兩者并不沖突。
此外,《社會保險法》第六十三條規定,用人單位未按時足額繳納社會保險費的,由社會保險費征收機構責令其限期繳納或者補足。同時,《社會保險費征繳暫行條例》第十三條規定,繳費單位未按規定繳納和代扣代繳社會保險費的,由勞動保障行政部門或者稅務機關責令限期繳納;逾期仍不繳納的,除補繳欠繳數額外,從欠繳之日起,按日加收2‰的滯納金,滯納金并入社會保險基金。
《關于非全日制用工若干問題的意見》第十條規定,從事非全日制工作的勞動者應當參加基本養老保險,原則上參照個體工商戶的參保辦法執行。第十一條同時規定,從事非全日制工作的勞動者可以以個人身份參加基本醫療保險,并按照待遇水平與繳費水平相掛鉤的原則,享受相應的基本醫療保險待遇。
《社會保險法》第十條規定,無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本養老保險的非全日制從業人員以及其他靈活就業人員可以參加基本養老保險,由個人繳納基本養老保險費。第二十三條又同時規定,無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加職工基本醫療保險的非全日制從業人員以及其他靈活就業人員可以參加職工基本醫療保險,由個人按照國家規定繳納基本醫療保險費。
從前述規定來看,國家并不強制也不拒絕用人單位為非全日制員工繳納養老保險及醫療保險,更不排斥員工以個人身份繳納,所以在實踐中,各地在具體操作層面差異較大。
自2013 年5 月1 日起實施的《關于本市靈活就業人員參加本市城鎮職工基本養老、醫療保險若干問題的通知》將未在用人單位參加基本養老、醫療保險的非全日制從業人員明確界定為靈活就業人員,根據該規定,在2013 年5 月1 日前,用人單位可以為非全日制員工繳納養老、醫療保險,在此之后則只能以靈活就業人員的身份參保繳費。
2011 年以前,北京市在非全日制從業人員社保繳納的問題上加入了戶籍因素,根據2003 年7月1 日北京市勞動和社會保障局發布的《北京市非全日制就業管理若干問題的通知》第十條的規定,持北京市城鎮戶口的非全日制從業人員個人應當按照自由職業者的繳費標準繳納養老、醫療以及失業保險費,即不僅可以參加養老、醫療保險,還可以參加失業保險。與上海市類似,2011 年7 月7 日,北京市人力資源和社會保障局發布并實施《關于落實社會保險法有關問題的通知》,規定未在用人單位參加基本養老保險的非全日制從業人員可以參加基本養老保險和基本醫療保險,不再區分戶籍。
浙江省的規定較為特殊,根據《浙江省勞動和社會保障廳轉發勞動和社會保障部關于非全日制用工若干問題的意見的通知》第六條的規定,從事非全日制工作的勞動者原則上由個人參照城鎮個體工商戶或自由職業者的辦法參保,但如果用人單位愿意為勞動者辦理基本養老、醫療保險的,也可以由用人單位辦理,這一規定給了用人單位更大的操作空間。
非全日制用工是勞動用工制度的一種重要形式,是靈活就業的主要方式,因其具有臨時性、多樣性的特點,在實踐中也常常出現多重務工的問題,因此,在對待非全日制從業人員的社保繳納問題上,國家側重于保障勞動者的工傷權益,強制要求用人單位為非全日制員工繳納工傷保險并允許多重繳納。
因此,建議用人單位一旦與非全日制勞動者建立勞動關系,就要為其依法繳納工傷保險,如果條件允許,還可以為勞動者購買商業保險作為補充但不可作為替代。關于養老和醫療保險的繳納,原則上由勞動者個人繳納,用人單位在發放給勞動者的工資中實際已包含應繳納的社保費用,但由于實踐中各地方存在較大差異,在用人單位是否可以繳納以及個人繳費的比例上均存在不同,用人單位在必要時可咨詢當地人力資源和社會保障部門或專業律師,以規避相應法律風險。