企業IPO過程中的知識產權合規管理

胡剛

科技創新是推動經濟和社會發展的決定性因素。通過資本市場為科技創新賦能得到政策廣泛支持與社會關注，并激發起科創企業方興未艾的上市熱潮。知識產權作為科創企業的核心資產，是衡量科技創新含量的關鍵，決定了企業內在價值與發展前途。但是，近些年企業在IPO（特別是科創板）上市審核過程中因知識產權合規管理不善導致IPO受阻的情形并不鮮見，值得引起格外重視。

企業在IPO期間涉及知識產權糾紛對上市產生重大影響的法律依據主要為《首次公開發行股票并上市管理辦法》。其中，第二十八條規定：發行人不存在重大償債風險，不存在影響持續經營的擔保、訴訟以及仲裁等重大或有事項。第三十條第五款規定：發行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險，會被認定影響發行人持續盈利能力，屬于不具備發行條件。此外，科創板及創業板的《首次公開發行股票注冊管理辦法》均分別在第十二條第三款明確要求：發行人不存在主要資產、核心技術、商標等的重大權屬糾紛，重大償債風險，重大擔保、訴訟、仲裁等或有事項，經營環境已經或者將要發生重大變化等對持續經營有重大不利影響的事項。

在實務中，中國證監會根據上述法律依據，從運行獨立性和持續盈利能力兩個觀察角度，針對企業擁有的商標、專利、專有技術以及特許經營權等無形資產所代表的知識產權是否自主可控、是否存在潛在風險、研發體系是否合理穩定等諸個層面進行綜合審核。

涉知識產權法律風險范圍廣泛，包括但不限于：涉及商標、專利、著作權、商業秘密、專有技術、網絡域名、地理標志、集成電路布圖設計專有權、植物新品種權及其他與知識產權相關的一切法律風險。從已披露的企業IPO受阻案例來看，目前涉知識產權法律風險主要集中在專利及商標領域。

涉專利領域的糾紛主要體現在下列情形：

1）己方制造、使用、銷售的產品，或采用特定方法生產或銷售產品等行為遭到行業內競爭對手指控構成專利侵權；

2）己方未能如實披露己方申報專利的正確法律狀態信息。例如，所稱獲權專利已因未續繳年費等原因被終止；所稱申請中的專利已被正式駁回等；

3）己方核心技術人員所研發申請的核心專利被認定利用其之前工作單位的研究成果，從而引起專利權屬爭議；

4）己方與他方合作開發或委托開發專利，但未妥善規范專利權收益分配而引發糾紛。

涉商標領域的糾紛主要體現在下列情形：

1）己方長期使用于主營業務的注冊商標被予以撤銷或宣告無效；

2）己方主要營收業務所使用的商標被第三人起訴構成商標近似侵權；

3）己方擬在今后業務中采用的核心商標申請經國家知識產權局審查后最終予以駁回；

4）己方主要營收業務所使用的商標源自其他企業許可授權，存在未予披露的許可期限及許可使用范圍不確定的風險。

知識產權領域的糾紛在企業IPO上市審核期間集中爆雷，一方面緣于所涉企業對于知識產權風險的主觀疏忽或過錯，另一方面則緣于競爭對手刻意而為的知識產權訴訟狙擊。畢竟，知識產權糾紛對于企業IPO上市成功與否影響頗大，若能通過訴訟阻滯同業競爭對手上市融資，客觀上有利于自身在行業內的生存發展。至少，可利用所涉企業急于通過和解消弭訴訟對IPO不利影響的心理，在談判中掌控主動權并獲得較大商業利益。因此，企業在IPO上市審核之前即應重視自身知識產權合規管理，并做好知識產權的盡職調查和相關風險的分析應對。

1.知識產權盡職調查

知識產權盡職調查是為了確認企業不同類型知識產權的權屬關系及權利內容，查清權屬關系有無瑕疵以及進行風險評估與分析。通過知識產權盡職調查能夠透徹掌握既有知識產權對業務發展所起的積極作用或不確定因素，以及在行業內所具有的真正核心競爭力。從調查實施主體而言，知識產權盡職調查可分為企業自我調查及委托第三方調查。

1）企業自我調查

在決定IPO上市之前，企業應對自身所有或持有無形資產的數量、法律狀態、存續年限、法律風險等做出整體評估與規劃。為了對知識產權狀況有更客觀準確的認知，評估應根據知識產權官方數據庫的信息狀態而非企業內部數據資料。特別是，關注那些平時可能忽略卻格外重要的法律事實，包括但不限于：知識產權是否曾被質押、是否曾被轉讓或部分轉讓、是否曾進行過獨占、排他或交叉許可；注冊商標是否存在不規范使用；注冊商標核定使用的商品或服務項目是否全面覆蓋己方商業活動范圍；乃至是否有負面涉知識產權糾紛的報道危及企業整體商譽等等。只有上述問題均被納入整體考量，才能夠明確并識別企業所擁有的知識產權是否滿足權屬清晰、合規、無潛在風險的要求，也才能夠有效盤點企業是否具備真正的核心競爭力并形成市場競爭的優勢地位。

2）委托第三方調查

委托第三方進行知識產權盡職調查，對于做好全面知識產權風險排查，避免陷入當局者迷之境地至關重要。委托的第三方通常為知識產權專業代理機構，有能力對企業的知識產權進行全面調查以及系統性的梳理評估。在審查企業知識產權狀況時，不僅要調查知識產權的權利內容，還要調查知識產權的實際控制權。通過梳理企業的知識產權狀況，包括權利內容、權利歸屬、權利來源、權利負擔、權利價值，還有分析企業知識產權存在的風險，包括實施風險、交易風險、管理風險等，就能夠最終形成有價值的專業性綜述報告。

2.法律風險的分析及應對

知識產權盡職調查的主要目的在于識別知識產權領域可能存在的法律風險，從而消弭企業在IPO審核進程中可能遇到的障礙。凡事預則立，不預則廢。對于擬上市企業而言，應當提前進行知識產權盡職調查，分析識別自身知識產權法律風險，未雨綢繆做好知識產權糾紛的應對準備。

1）法律風險的分析

知識產權法律風險分析包括一般法律風險分析及法律訴訟風險分析。無論是哪一種風險分析，均需要建立在對企業是否存在知識產權的權屬糾紛或侵權風險的全面調查分析基礎之上。以專利訴訟風險分析為例，需要對于可能發生的侵權訴訟，委托知識產權專業代理機構進行自由實施（FTO）評估和分析。其作用在于在日后被訴專利侵權時，可以用自由實施（FTO）評估分析報告證明自己非故意侵權（willful infringement），以避免遭受懲罰性損害賠償。當然，如果能夠確認己方產品并不落入對比專利申請的權利要求保護范圍，原則上就不會影響在研產品的上市安排和企業的IPO進程。但如判斷存在較大侵權敗訴風險，則應側重揭示對企業的正常運營是否有影響及可能的后果，包括對生產經營產生的可能影響及對企業財務狀況的負面評價。進而，可采取積極措施應對該專利訴訟風險，并對企業的IPO上市進程有一個正確的規劃和預期。

2）法律風險的應對

進行法律風險分析的目的是進行有效的針對性風險應對。企業應根據不同的知識產權風險，通過及時獲取授權、規避性申請或設計、提起撤銷或無效等方式，進行相應的知識產權風險防控。例如，對于已識別且無法規避的專利風險，可以考慮采取如下的措施：

（1）與專利權人進行接觸和溝通，爭取獲得專利權的轉讓或使用許可。

（2）如果通過分析認為競爭對手的專利基礎并不穩固，則可以啟動宣告涉案專利無效請求程序，借此達到釜底抽薪的效果。

（3）如遭受專利權人反復侵權警告，但能夠確認并未侵犯其專利技術，可考慮主動提起確認不侵權之訴，化被動為主動。

企業在IPO上市審核進程中遭遇知識產權之困充分揭示，只有從合規管理的視角，將知識產權法律風險防范上升到企業知識產權合規的高度，才有助于企業系統性地抵御及避免各種知識產權風險。具體而言，企業的知識產權合規管理工作中應注意構建包括知識產權的獲取合規、維護合規、運用合規三個層面完備的合規管理運行體系。

知識產權獲取合規，是指企業在生產經營過程中應加強對于知識產權布局的統籌規劃，有針對性地做好知識產權的布局和申請。以專利申請為例，應進行充分的前期行業技術調研、檢索和分析，在確定合理的專利組合布局方案的基礎上再及時申請注冊。如果企業已經或計劃開展海外業務，則在目標國家也需要有相應的知識產權前期布局，以保護權利在海外不受到侵權，避免發生如商標等標識性知識產權被他人搶注的情形。還需要提醒的是，在海外進行知識產權布局應遵守我國相關合規性的要求與規定。例如，在國外申請專利之前的保密審查申請程序；限制技術進出口的審查和批準等等。

知識產權維護合規，是指企業應加強對于已獲知識產權的風險管控，明晰和維護知識產權的管理規定。這其中包括但不限于，明確專利職務發明成果的界定條件；明確委托或合作開發成果知識產權歸屬的處置原則，明確有關專利權、商標權、著作權等知識產權轉讓、許可、投資、質押的管理措施和工作程序等。例如：在研發生產過程中，企業除可采用專利申請、軟件著作權登記等多種措施對研發成果進行保護的制度規范，對于核心數據、源代碼、技術圖紙、材料成分配比、生產工藝、設計制造、生產及檢驗的數據參數等重要技術秘密還應當考慮通過建立相關保密管理制度加以規范。

知識產權運用合規，是指企業應加強對知識產權資產的盤點管理與處置運營。企業應關注在商業經營各個環節中所可能涉及的各類知識產權事務的管理措施和工作程序。同時，還應加強知識產權合規文化的建設，針對所有員工就知識產權運用進行常態化的合規教育、指導和培訓。例如，應嚴格規范企業員工在經營活動中未經授權使用他人享有版權的圖片或字體，以避免可能的侵權指控引發的法律責任，經濟損失以及對企業聲譽所帶來的負面影響。

在當前時代背景下，企業的知識產權合規建設不僅是對規則的被動遵循，更宜被內化于企業進行商業決策的底層邏輯，成為企業在市場獲取競爭優勢的有力保障。通過制訂符合自身需求的知識產權合規管理體系，必將有助于企業保護自身知識產權，降低侵犯第三方知識產權的風險，提升自身依法合規經營管理水平，從而保障企業穩定、健康、有序地可持續發展。

（作者單位：中國貿促會專利商標事務所）